1、方鵬講義，版權(quán)所有,第十一章 正當(dāng)化事由（犯罪排除事由）,正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險 被害人承諾 安樂死（論文范例）,方鵬講義，版權(quán)所有,三階層論 四要件說,違法阻卻事由+責(zé)任阻卻事由,犯罪排除事由,方鵬講義，版權(quán)所有,方鵬講義，版權(quán)所有,第O節(jié) 正當(dāng)化事由概說（違法阻卻事由）,1、形式違法性：構(gòu)成要件該當(dāng)（符合刑法規(guī)定的犯罪條件） 2、實質(zhì)違法性： （1）法律禁止何種法益侵害？ 受限于罪刑法定原則，是立法問題 （2）法益之間沖突時，法律允許什么優(yōu)先？ 違法阻卻事由 3、正當(dāng)化事由（違法阻卻事由）的理論根據(jù) 為了正當(dāng)?shù)哪康亩扇〉倪m當(dāng)手段 （1）社會相當(dāng)性說（手段：行為無價值論） （2）法益衡量說（目

2、的：結(jié)果無價值論） 利益闕如原理：被害人承諾 優(yōu)越的利益原理：緊急避險,方鵬講義，版權(quán)所有,Text,刑法理論中的正當(dāng)化事由,方鵬講義，版權(quán)所有,第一節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi),第20條一般正當(dāng)防衛(wèi)為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。 防衛(wèi)過當(dāng)正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。 特殊正當(dāng)防衛(wèi)對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。,方鵬講義

3、，版權(quán)所有,一、正當(dāng)防衛(wèi)的概念 為了國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的 不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為。 可分為一般正當(dāng)防衛(wèi)和特殊正當(dāng)防衛(wèi)（無過當(dāng)防衛(wèi)） 二、正當(dāng)防衛(wèi)的五個構(gòu)成要件,方鵬講義，版權(quán)所有,（一）防衛(wèi)起因：現(xiàn)實的不法侵害 不法侵害:（1）不法性：既包括犯罪行為，也包括其他違法行為 （2）進攻性、破壞性、緊迫性（防衛(wèi)必要性） （3）人的侵害，現(xiàn)實的侵害,1、對未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、不具有辨認(rèn)控制能力的人的侵害行為：應(yīng)當(dāng)視為不法行為，原則上應(yīng)允許正當(dāng)防衛(wèi)，但出于人道考慮應(yīng)盡量避免。,方鵬講義，版權(quán)所有,2、對動物侵害的防衛(wèi)情形，分為三類：,3、對緊急避

4、險等合法行為，不可實施正當(dāng)防衛(wèi),方鵬講義，版權(quán)所有,4、對自己行為招致不法侵害的防衛(wèi)：對自己進行的防衛(wèi)挑撥不可防衛(wèi)；但對輕微過失甚至無過錯引起對方侵害，或者預(yù)想只會引起對方輕微反擊，對方卻對重大法益進行侵害時，可實行正當(dāng)防衛(wèi)。,方鵬講義，版權(quán)所有,5、對過失行為 6、為保護贓物而防衛(wèi)的情況 7、不符合起因條件的防衛(wèi)：假想防衛(wèi) （1）理解：假想防衛(wèi)是指沒有客觀存在的不法侵害，但防衛(wèi)人誤認(rèn)為存在著不法侵害，或者客觀上存在著侵害，但這種侵害為合法的，而防衛(wèi)人不明了其行為合法性而進行防衛(wèi)，造成損害的情形。 （2）性質(zhì)：認(rèn)識錯誤，主觀心理狀態(tài)是過失或者意外事件 造成重大人身傷亡：過失致人重傷罪、過失致人

5、死亡罪 案例：陳學(xué)谷扎傷民警,方鵬講義，版權(quán)所有,（二）防衛(wèi)時間：不法侵害正在進行 1、不法侵害的開始時間與結(jié)束時間 （1）開始時間：一般情況下，應(yīng)以不法侵害人著手實行不法侵害時為開始（著手說）。但在不法侵害的現(xiàn)實威脅十分明顯、緊迫，待著手實行后來不及減輕或者避免危害結(jié)果時，也應(yīng)認(rèn)為已開始（直接面臨說）。 （2）結(jié)束時間：不法侵害行為已經(jīng)不可能（繼續(xù)）侵害或者威脅法益。但侵害結(jié)束，損害尚可挽回時進行防衛(wèi)也屬正當(dāng)防衛(wèi)，如罪犯搶劫既遂后被害人奪回財物。 侵害結(jié)束，損害尚可挽回時，也被作為特例認(rèn)為是不法侵害尚未結(jié)束，對其進行防衛(wèi)也屬正當(dāng)防衛(wèi) 2、預(yù)先設(shè)立防衛(wèi)裝置防衛(wèi)的問題 （1）如行為本身違法，會危

6、害公共安全，則不被允許 （2）如行為本身不違法，針對正在進行的不法侵害發(fā)揮了作用，并且沒有超過必要限度時，一般可認(rèn)為是正當(dāng)防衛(wèi) （3）如行為本身不違法，但損害了無辜者的合法權(quán)益，不是正當(dāng)防衛(wèi),方鵬講義，版權(quán)所有,3、不符合時間條件的防衛(wèi)：防衛(wèi)不適時 （1）防衛(wèi)不適時：是指不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束而進行“防衛(wèi)”的，分為事前加害和事后加害。 （2）性質(zhì)： A、故意犯罪：明知不法侵害尚未開始或已經(jīng)束； B、過失犯罪：應(yīng)當(dāng)預(yù)見而未預(yù)見時間； C、意外事件：客觀情況使防衛(wèi)人不可能預(yù)見。 4、案例：董玉環(huán)打死其子案,方鵬講義，版權(quán)所有,（三）防衛(wèi)對象：不法侵害人本人 1、多人共同違法犯罪侵害本人的情況

7、 2、不得已要挾第三人制止侵害的，可能構(gòu)成緊急避險 3、防衛(wèi)對象既可是人身也可是財產(chǎn) 4、對物防衛(wèi)的處理 5、不符合對象條件的防衛(wèi)：防衛(wèi)第三人 （1）理解：防衛(wèi)第三者是指的是在面臨不法侵害時對與不法侵害無關(guān)的第三人實施防衛(wèi)，造成損害的行為。 （2）性質(zhì)： A、故意犯罪：明知防衛(wèi)對象針對的不是不法侵害者 B、假想防衛(wèi)（過失犯罪或無罪）：誤認(rèn)第三者為不法侵害人,方鵬講義，版權(quán)所有,（四）限度條件：沒有明顯超過必要限度造成重大損害 1、基本適應(yīng)說、必需說、折衷說 2、必需說，考慮三方面因素： （1）不法侵害的強度 （2）不法侵害的緊迫性（緩急） （3）不法侵害的嚴(yán)重性（權(quán)益） 3、不符合限度條件：防

8、衛(wèi)過當(dāng)（明顯超過，重大損失） （1）性質(zhì)： A、過失致人死亡罪、過失致人重傷罪； B、假想防衛(wèi)過當(dāng)：過失 （2）處罰：防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰 4、案例：牛某與李某毆斗案,方鵬講義，版權(quán)所有,（五）防衛(wèi)意圖：防衛(wèi)意識 1、認(rèn)識因素（前提條件）和意志因素（目的正當(dāng)） 2、不符合意圖條件的防衛(wèi) （1）挑撥防衛(wèi)：故意犯罪 （2）互相斗毆：故意犯罪、有可能正當(dāng)防衛(wèi) （3）偶然防衛(wèi)：故意犯罪 3、案例：于某故意傷害案,方鵬講義，版權(quán)所有,三、特殊防衛(wèi)（無過當(dāng)防衛(wèi)）,（O）定義 （一）符合正當(dāng)防衛(wèi)的時間、對象、意圖條件 時間條件：正在進行；對象：不法侵害人；意圖：防衛(wèi),方鵬講義，版權(quán)所有,（二）起因

9、條件特殊：嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪 1、嚴(yán)重暴力犯罪 （1）暴力：排除非暴力的嚴(yán)重犯罪 （2）嚴(yán)重：排除一般的暴力犯罪 2、限于危及人身安全的犯罪，排除財產(chǎn)犯罪。 3、例舉未窮盡：“行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架” （1）不限于上述列舉罪名 （2）所列舉的罪名并非全部能夠適用特殊防衛(wèi) （3）“行兇”：侵害人的故意傷害和故意殺人的主觀意圖不甚明了，但極有可能造成被害者重傷或死亡的后果。 （三）限度條件特殊：可以致人傷亡 （四）案例：葉某故意殺人案 現(xiàn)實中的正當(dāng)防衛(wèi)案件：1、2、3 討論：鄧玉嬌案,方鵬講義，版權(quán)所有,鄧玉嬌案,方鵬講義，版權(quán)所有,2009/2/3關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)，下列哪一選項是錯誤的

10、?A制服不法侵害人后，又對其實施加害行為，成立故意犯罪B搶劫犯使用暴力取得財物后，對搶劫犯立即進行追擊的，由于不法侵害尚未結(jié)束，屬于合法行為C動物被飼主唆使侵害他人的，其侵害屬于不法侵害；但動物對人的自發(fā)侵害，不是不法侵害D基于過失而實施的侵害行為，不是不法侵害 答案：D 2008/2/93甲手持匕首尋找搶劫目標(biāo)時，突遇精神病人丙持刀襲擊。丙追趕甲至一死胡同，甲迫于無奈，與丙搏斗，將其打成重傷。關(guān)于甲將精神病人丙打成重傷的行為，下列選項正確的是 A甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，因為對精神病人的不法侵害也可以進行正當(dāng)防衛(wèi) B甲的行為屬于緊急避險，因為“不法”必須是主客觀相統(tǒng)一的行為，而精神病人沒有責(zé)任能

11、力，其客觀侵害行為不屬于“不法”侵害，故只能進行緊急避險 C甲的行為屬于自救行為，因為甲當(dāng)時只能依靠自己的力量救濟自己的法益 D甲的行為既不是正當(dāng)防衛(wèi)，也不是緊急避險，因為甲當(dāng)時正在進行不法侵害，精神病人丙的行為客觀上阻止了甲的不法行為，甲不得針對丙再進行正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險 答案： A,方鵬講義，版權(quán)所有,2007/2/2. 陳某搶劫出租車司機甲，用匕首刺甲一刀，強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（） A法令行為B緊急避險C正當(dāng)防衛(wèi)D自救行為 答案：C 2005/2/59. 刑法第20條第3款規(guī)定：對正

12、在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。關(guān)于刑法對特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定，下列哪些理解是錯誤的？（） A對于正在進行殺人等嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，不能稱為正當(dāng)防衛(wèi) B其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪的表述，不僅說明其前面列舉的搶劫、強奸、綁架必須達(dá)到嚴(yán)重危及人身安全的程度，而且說明只要列舉之外的暴力犯罪達(dá)到嚴(yán)重危及人身安全的程度，也應(yīng)適用特殊正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定 C由于特殊正當(dāng)防衛(wèi)針對的是嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，而這種犯罪一旦著手實行便會造成嚴(yán)重后果，所以，應(yīng)當(dāng)允

13、許防衛(wèi)時間適當(dāng)提前，即嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪處于預(yù)備階段時，也應(yīng)允許進行特殊正當(dāng)防衛(wèi) D由于針對嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛(wèi)時可以殺死不法侵害人，所以，在嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪結(jié)束后，當(dāng)場殺死不法侵害人的，也屬于特殊正當(dāng)防衛(wèi) 答案： ACD,方鵬講義，版權(quán)所有,第二節(jié) 緊急避險,第21條緊急避險為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。 避險過當(dāng)緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。,方鵬講義，版權(quán)所有,一、概念 1、為了使國家、公共利益、本人或者他人

14、的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已損害另一較小合法利益的行為 2、與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別 正當(dāng)防衛(wèi)：以正對不正 緊急避險：以正對正,方鵬講義，版權(quán)所有,一般正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險構(gòu)成要件的比較,方鵬講義，版權(quán)所有,二、緊急避險的構(gòu)成條件,方鵬講義，版權(quán)所有,（一）避險起因：正在發(fā)生的危險,1、危險的來源 （1）自然力量 （2）動物侵襲 （3）疾病、饑餓形成的危險 （4）人的非法侵害行為 2、自招危險的問題 （1）自招的針對本人的危險 （2）自招的針對第三人的危險 3、危險必須客觀存在 4、假想避險 處理：與假想防衛(wèi)同,方鵬講義，版權(quán)所有,（二）避險時間：正在發(fā)生 “正在發(fā)生的危險”是指極可

15、能產(chǎn)生危害后果的狀態(tài) （1）危害行為或事件正在發(fā)生 （2）危險尚未發(fā)生，但已經(jīng)迫近 （3）危險正在繼續(xù)，不一定立即發(fā)生危害結(jié)果 （三）避險對象：第三人合法利益 1、緊急避險損害的是合法利益 2、緊急避險的對象一般為與危險無關(guān)的第三人，但不限于第三人的利益,方鵬講義，版權(quán)所有,3、與危險有關(guān)的人的利益的合法損害情況,（1）危險來源于此人，但是此人無意造成這種危險，并且對此危險也無任何過錯。 （2）危險來源于此人，也是此人的行為造成的，但是出于輕微過失造成的非緊迫性的輕微法益的損害，不適用正當(dāng)防衛(wèi)時。 （3）危險來源于此人，也是此人的行為造成的，是重大過失或故意造成緊迫性的重大法益的損害。,方鵬講

16、義，版權(quán)所有,（四）避險方法（可行性條件）：不得已 1、除此以外別無他法：案例 2、僅有損害他人利益才能避免危險，如存在多種相當(dāng)?shù)膿p害手段，可選擇其中之一 3、侵害他人的法益時應(yīng)當(dāng)選擇給予最小限度損害的手段 4、緊急避險的檢索順序 選擇不損害第三者的正當(dāng)防衛(wèi)或其它合法方式 選擇緊急避險選擇針對危險來源人的防御性避險 選擇針對與危險無關(guān)的第三人的進攻性避險 選擇造成最小損害的避險方法,方鵬講義，版權(quán)所有,方鵬講義，版權(quán)所有,（五）避險限度：沒有超過必要限度造成不應(yīng)有的損害 1、必要限度的標(biāo)準(zhǔn) 在造成的損害小于避免的損害的前提下，未超過足以排除危險所必需的限度：（1）小于；（2）必需 2、一般情況

17、下 所損害的利益所保護的利益，即“沒有超過必要限度” 3、超過“必需”范圍，也有可能構(gòu)成過當(dāng) 可以用更小的損害來避免危險的情況下，可能會過當(dāng),方鵬講義，版權(quán)所有,4、利益大小比較 一般：生命利益身體利益財產(chǎn)利益 性質(zhì)相同的利益，以量的多少來衡量,5、犧牲一人的生命來保全他人的生命的問題 （1）犧牲一人的生命保全另一人生命的避險（案例） （2）犧牲一人的生命保全其他多人生命的避險（案例） 6、損害利益與保護利益價值相當(dāng)時的處理,方鵬講義，版權(quán)所有,7、避險過當(dāng) （1）定義： A、所損害的利益所保護的利益 B、所損害的利益所保護的利益，但超過必需的最小限度而造成了重大損失 （2）處理： A、過失犯

18、罪（過失致人死亡、過失致人重傷等） B、只就避險過當(dāng)?shù)膿p失承擔(dān)刑事責(zé)任 C、應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰 （3）假想避險過當(dāng) （4）案例,方鵬講義，版權(quán)所有,（六）避險意圖 1、包括避險認(rèn)識和避險意志 2、為了他人的避險行為是否應(yīng)經(jīng)他人同意 （1）一般不應(yīng)過問是否違反本人的意思 （2）他人明確放棄保護法益時，不能為他人避險 （3）救助者沒有認(rèn)識到本人的意思表示，應(yīng)為推定承諾 3、避險挑撥、偶然避險 與防衛(wèi)挑撥、偶然防衛(wèi)的處理原理相同 （七）避險主體限定 關(guān)于避免本人危險的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人 （八）案例討論：楊某為避險易床而睡案,方鵬講義，版權(quán)所有,2009/2/4甲遭乙追殺，情急之下奪過丙的摩托車騎上就跑，丙被摔骨折。乙開車?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車奔入樹林，丙一萬元的摩托車被毀。關(guān)于甲行為的說法，下列哪一選項是正確的?A屬于正當(dāng)防衛(wèi)B屬于緊急避險C構(gòu)成搶奪罪D構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財物罪 答案：B,方鵬講義，版權(quán)所有,2002/2/1、2001年3月13日下午，陳某因曾揭發(fā)他人違法行為，被兩名加害人報復(fù)砍傷。陳某逃跑過程中，兩加害人仍不罷休，持刀追趕陳。途中，陳某多次攔車欲乘，均遭出租司機拒載。當(dāng)兩加害人即將追上時