1、 法學(xué)院：法學(xué)院： 史樹林史樹林 第一章第一章 國際商法導(dǎo)論國際商法導(dǎo)論 目錄目錄第一節(jié)第一節(jié) 國際商法概論國際商法概論 關(guān)鍵術(shù)語 第一節(jié)第一節(jié) 國際商法概論國際商法概論 一、國際商法（國際商法（international commercial law）的概念）的概念 國際商法是調(diào)整國際商法是調(diào)整 國際商事交易（國際商事交易（commercial transaction）與商事組織（）與商事組織（busi-ness organization）各種關(guān)系的法律規(guī)范）各種關(guān)系的法律規(guī)范（legal norm）的總和。）的總和。國際商法的概念包含三層意思國際商法的概念包含三層意思: （一）調(diào)整國際商事

2、交易關(guān)系，例如（一）調(diào)整國際商事交易關(guān)系，例如國際貨物的買賣或交易活動等。國際貨物的買賣或交易活動等。（二）規(guī)定國際商事組織制度，例如（二）規(guī)定國際商事組織制度，例如個人、合伙組織和公司等作為國際個人、合伙組織和公司等作為國際交易主體的規(guī)則等。交易主體的規(guī)則等。 （三）由法律規(guī)范構(gòu)成，是指法律明（三）由法律規(guī)范構(gòu)成，是指法律明文規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)等。文規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)等。 問題問題：一、以下是否屬國際商法范圍一、以下是否屬國際商法范圍 （1）一家外資企業(yè)與一家北京企業(yè)訂）一家外資企業(yè)與一家北京企業(yè)訂立買賣合同、（立買賣合同、（2）外國留學(xué)生在我校）外國留學(xué)生在我校學(xué)習(xí)形成的關(guān)系、（學(xué)習(xí)形成的關(guān)系

3、、（3）甲同學(xué)繼承位）甲同學(xué)繼承位于國外的財產(chǎn)引起的糾紛、（于國外的財產(chǎn)引起的糾紛、（4）車主）車主向豐田索賠的糾紛、（向豐田索賠的糾紛、（5）企業(yè)間跨國）企業(yè)間跨國外包引發(fā)的糾紛。外包引發(fā)的糾紛。 二、下述是否屬于國際商法規(guī)范二、下述是否屬于國際商法規(guī)范 （1）中華人民共和國合同法、（）中華人民共和國合同法、（2）產(chǎn)品質(zhì)量法、（產(chǎn)品質(zhì)量法、（3）WTO規(guī)則、（規(guī)則、（4）國際商會貿(mào)易術(shù)語通則。國際商會貿(mào)易術(shù)語通則。二、國際商法與相近法律的關(guān)系二、國際商法與相近法律的關(guān)系 需要了解的兩個基礎(chǔ)問題：需要了解的兩個基礎(chǔ)問題： 第一，第一， 作為一門法學(xué)學(xué)科的國際商作為一門法學(xué)學(xué)科的國際商法法 經(jīng)常

4、是非法學(xué)專業(yè)的學(xué)習(xí)課程經(jīng)常是非法學(xué)專業(yè)的學(xué)習(xí)課程 第二，法與商法第二，法與商法 以下是（國際）商法與其他有關(guān)法的關(guān)系：以下是（國際）商法與其他有關(guān)法的關(guān)系：（一）商法與商業(yè)法（一）商法與商業(yè)法（business law） 對商法與商業(yè)法有兩種不同的看法：對商法與商業(yè)法有兩種不同的看法：一種觀點認為，商法與商業(yè)法是兩個不同的概念，一種觀點認為，商法與商業(yè)法是兩個不同的概念，商法包括商業(yè)法的內(nèi)容，商業(yè)法是商法的一個商法包括商業(yè)法的內(nèi)容，商業(yè)法是商法的一個分支，是對商法內(nèi)容的補充分支，是對商法內(nèi)容的補充另外一種觀點則認為，商業(yè)法是國家組織、領(lǐng)導(dǎo)另外一種觀點則認為，商業(yè)法是國家組織、領(lǐng)導(dǎo)和管理商業(yè)，確

5、認商業(yè)企業(yè)與法人的法律地位，和管理商業(yè)，確認商業(yè)企業(yè)與法人的法律地位，調(diào)整商業(yè)關(guān)系，維護社會經(jīng)濟秩序的法律規(guī)范，調(diào)整商業(yè)關(guān)系，維護社會經(jīng)濟秩序的法律規(guī)范，因此，商業(yè)法可以包括商法。因此，商業(yè)法可以包括商法。（二）商法與民法（二）商法與民法（civil law） 兩者均是規(guī)范社會經(jīng)濟生活的法律：兩者均是規(guī)范社會經(jīng)濟生活的法律： 商法是對商事關(guān)系的特別規(guī)定商法是對商事關(guān)系的特別規(guī)定; 民法則是對平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系與民法則是對平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系與人身非財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定。人身非財產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定。 兩者的關(guān)系是兩者的關(guān)系是:民商分立，互相獨立民商分立，互相獨立;或或者是民商合一，民法為基本法，商法則

6、者是民商合一，民法為基本法，商法則納入民法典之中，作為民法的特別法。納入民法典之中，作為民法的特別法。（三）商法與經(jīng)濟法（三）商法與經(jīng)濟法（economic law） 兩者的主要區(qū)別是兩者的主要區(qū)別是: （1）從法律關(guān)系看，商法著眼于商主體（法人）從法律關(guān)系看，商法著眼于商主體（法人）的權(quán)益，調(diào)整商事主體（公司）的關(guān)系。而經(jīng)的權(quán)益，調(diào)整商事主體（公司）的關(guān)系。而經(jīng)濟法則著眼于國民經(jīng)濟的全局，調(diào)整國家經(jīng)濟濟法則著眼于國民經(jīng)濟的全局，調(diào)整國家經(jīng)濟管理機關(guān)與各種經(jīng)濟組織相互之間以及它們內(nèi)管理機關(guān)與各種經(jīng)濟組織相互之間以及它們內(nèi)部之間在經(jīng)濟活動中發(fā)生的關(guān)系，即調(diào)整經(jīng)濟部之間在經(jīng)濟活動中發(fā)生的關(guān)系，即調(diào)

7、整經(jīng)濟管理關(guān)系與經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系。管理關(guān)系與經(jīng)濟協(xié)作關(guān)系。 （2）從法律主體看，商法的主體主要是商事領(lǐng)）從法律主體看，商法的主體主要是商事領(lǐng)域的法人與自然人，通常稱為商法人與商自然域的法人與自然人，通常稱為商法人與商自然人。而經(jīng)濟法的主體范圍則十分廣泛，包括國人。而經(jīng)濟法的主體范圍則十分廣泛，包括國家機關(guān)、社會組織、組織內(nèi)部的職能機構(gòu)或者家機關(guān)、社會組織、組織內(nèi)部的職能機構(gòu)或者下屬單位、城鄉(xiāng)個體工商戶、農(nóng)村專業(yè)戶與承下屬單位、城鄉(xiāng)個體工商戶、農(nóng)村專業(yè)戶與承包戶，以及其他經(jīng)濟主體。包戶，以及其他經(jīng)濟主體。 （3）從法律規(guī)范形式看，商法的淵源有一定的靈活性，）從法律規(guī)范形式看，商法的淵源有一定的靈活性

8、，既有成文法，也有不成文法。而經(jīng)濟法基本上屬于權(quán)既有成文法，也有不成文法。而經(jīng)濟法基本上屬于權(quán)力機關(guān)制定的成文法，并且有比較嚴(yán)格的形式與程序力機關(guān)制定的成文法，并且有比較嚴(yán)格的形式與程序要求。要求。 （4）從規(guī)范選擇看，商法在很大程度上表現(xiàn)為商行為）從規(guī)范選擇看，商法在很大程度上表現(xiàn)為商行為法，商行為法多表現(xiàn)為任意性規(guī)范，國家干預(yù)的成分法，商行為法多表現(xiàn)為任意性規(guī)范，國家干預(yù)的成分不大，而經(jīng)濟法則多體現(xiàn)為國家的組織與管理規(guī)范，不大，而經(jīng)濟法則多體現(xiàn)為國家的組織與管理規(guī)范，國家干預(yù)的成分較多。國家干預(yù)的成分較多。 （5）從法律后果看，商法對商事違法行為予以追究，）從法律后果看，商法對商事違法行為

9、予以追究，主要責(zé)令違法者承擔(dān)相應(yīng)的財產(chǎn)責(zé)任，而經(jīng)濟法既表主要責(zé)令違法者承擔(dān)相應(yīng)的財產(chǎn)責(zé)任，而經(jīng)濟法既表現(xiàn)為對經(jīng)濟合法行為的確認與保護，對守法行為人的現(xiàn)為對經(jīng)濟合法行為的確認與保護，對守法行為人的獎勵，也表現(xiàn)為對經(jīng)濟違法行為的否定，對違法行為獎勵，也表現(xiàn)為對經(jīng)濟違法行為的否定，對違法行為人的制裁。人的制裁。 （四）國際商法與國際私法（四）國際商法與國際私法（private international law） 雖然國際商法主要屬于私法，但是也雖然國際商法主要屬于私法，但是也不同于傳統(tǒng)的國際私法。此外，兩者都有涉外不同于傳統(tǒng)的國際私法。此外，兩者都有涉外因素因素:在在“國際商法國際商法”中，中，“

10、國際國際”一詞的含一詞的含義并不是指義并不是指“國家與國家之間國家與國家之間”的關(guān)系，而是的關(guān)系，而是“跨越國界跨越國界”（transnational）的意思，同）的意思，同樣，樣，“國際私法國際私法”冠以冠以“國際國際”一詞，也并不一詞，也并不是因為它像是因為它像“國際公法國際公法”那樣，牽涉國與國之那樣，牽涉國與國之間的關(guān)系，而是因為它調(diào)整的法律關(guān)系已經(jīng)超間的關(guān)系，而是因為它調(diào)整的法律關(guān)系已經(jīng)超越一國的范圍。越一國的范圍。（五）國際商法與國際貿(mào)易法（五）國際商法與國際貿(mào)易法（international trade law） 其聯(lián)系表現(xiàn)在其聯(lián)系表現(xiàn)在: （1）它們的淵源相同，都源于國際公約與

11、國際）它們的淵源相同，都源于國際公約與國際貿(mào)易慣例貿(mào)易慣例; （2）你中有我，我中有你，具有互補性。）你中有我，我中有你，具有互補性。 其區(qū)別有以下四個方面其區(qū)別有以下四個方面: （1）概念不同）概念不同 （2）所屬范疇不同）所屬范疇不同 私法私法 公法公法（3）國際貿(mào)易法必須以國內(nèi)商法為補充）國際貿(mào)易法必須以國內(nèi)商法為補充 （4）包含內(nèi)容不同）包含內(nèi)容不同 （六）國際商法與國際經(jīng)濟法（六）國際商法與國際經(jīng)濟法（international economic law） 它們的共同點是，籠統(tǒng)地說，均它們的共同點是，籠統(tǒng)地說，均為調(diào)整國際商事或經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范為調(diào)整國際商事或經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總

12、稱。的總稱。兩者的區(qū)別：兩者的區(qū)別： 首先，概念不同，首先，概念不同， 其次，淵源不同，其次，淵源不同， 再次，基本原則不同，再次，基本原則不同， 最后，包含的內(nèi)容不同。最后，包含的內(nèi)容不同。三、國際商法的主要法律淵源（三、國際商法的主要法律淵源（source of law) 法律的淵源，是指具有約束力的法法律的淵源，是指具有約束力的法律規(guī)范的表現(xiàn)形式或法的來源。律規(guī)范的表現(xiàn)形式或法的來源。 國際商法主要淵源國際商法主要淵源:（1）國際公約）國際公約; （2）國際貿(mào)易慣例）國際貿(mào)易慣例; (3) 國內(nèi)立法或判例。國內(nèi)立法或判例。（一）國際公約（一）國際公約 國際公約又分為兩種國際公約又分為兩種

13、:一種屬于實體法規(guī)則的國際公約，一種屬于實體法規(guī)則的國際公約，另外一種屬于沖突法規(guī)則的國際公約另外一種屬于沖突法規(guī)則的國際公約 。有關(guān)國際商法的國際公約：有關(guān)國際商法的國際公約： 1.調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的公約調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的公約 1964年年關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約關(guān)于國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約 1964年年關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約關(guān)于國際貨物買賣統(tǒng)一法公約 1974年年國際貨物買賣時效期限公約國際貨物買賣時效期限公約 1980年年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 2.調(diào)整產(chǎn)品責(zé)任的國際公約調(diào)整產(chǎn)品責(zé)任的國際公約 1979年年產(chǎn)品責(zé)任適用法律公約產(chǎn)品

14、責(zé)任適用法律公約 3.調(diào)整代理的國際公約調(diào)整代理的國際公約 1983年年國際貨物銷售代理公約國際貨物銷售代理公約.4、調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的公約、調(diào)整國際票據(jù)關(guān)系的公約 1930年年關(guān)于本票和匯票統(tǒng)一法的日內(nèi)瓦關(guān)于本票和匯票統(tǒng)一法的日內(nèi)瓦公約公約 1930年年關(guān)于統(tǒng)一票據(jù)和本票的日內(nèi)瓦公關(guān)于統(tǒng)一票據(jù)和本票的日內(nèi)瓦公約約 1931年年關(guān)于支票的日內(nèi)瓦公約關(guān)于支票的日內(nèi)瓦公約 1931年年關(guān)于解決支票的若干法律沖突的關(guān)于解決支票的若干法律沖突的日內(nèi)瓦公約日內(nèi)瓦公約 1987年聯(lián)合國年聯(lián)合國關(guān)于匯票和本票公約關(guān)于匯票和本票公約5.關(guān)于承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約關(guān)于承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約 1923

15、年年日內(nèi)瓦仲裁條款議定書日內(nèi)瓦仲裁條款議定書 1927年年關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約 1958年年承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約6.關(guān)于保護知識產(chǎn)權(quán)的公約關(guān)于保護知識產(chǎn)權(quán)的公約 1883年年保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約 1886年年保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約 1891年年商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定 1952年年世界版權(quán)公約世界版權(quán)公約（二）國際貿(mào)易慣例（二）國際貿(mào)易慣例 國際商法的另一個主要淵源是國際貿(mào)易國際商法的另一個主要淵源是國際貿(mào)易慣例。慣例。 國際商會（國際商會（ICC）在這方面

16、發(fā)揮了重要）在這方面發(fā)揮了重要作用，由其制定的作用，由其制定的1990年年國際貿(mào)易術(shù)國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則語解釋通則與與1993年年跟單信用證統(tǒng)跟單信用證統(tǒng)一慣例一慣例，在國際貿(mào)易中影響最大，已，在國際貿(mào)易中影響最大，已被廣泛采用，對于便利和促進國際貿(mào)易被廣泛采用，對于便利和促進國際貿(mào)易起了重要作用。起了重要作用。 （三）國內(nèi)商事立法或判例（三）國內(nèi)商事立法或判例 大陸法系的立法大陸法系的立法 英美法系的判例英美法系的判例第二節(jié)第二節(jié) 兩大法系的沖突與諧和兩大法系的沖突與諧和 各國的法律制度可以歸入兩個各國的法律制度可以歸入兩個主要的法系主要的法系:（1）以德國與法國為代表的大陸法）以德國與法國

17、為代表的大陸法系系;（2）以英國與美國為代表的普通法）以英國與美國為代表的普通法系。系。 一、大陸法系（一、大陸法系（continental law system） （一）大陸法系的地區(qū)構(gòu)成（一）大陸法系的地區(qū)構(gòu)成 一般是指以古羅馬帝國法律為基礎(chǔ)形成和發(fā)一般是指以古羅馬帝國法律為基礎(chǔ)形成和發(fā)展起來的一個完整法律體系的總稱。展起來的一個完整法律體系的總稱。 例如例如十二銅十二銅表法表法、法的階梯法的階梯等。等。 現(xiàn)在，除西歐外，整個拉丁美洲、非洲的一部分、近現(xiàn)在，除西歐外，整個拉丁美洲、非洲的一部分、近東的某些國家都屬于大陸法系。東的某些國家都屬于大陸法系。 此外，在屬于普通法系的國家中，某些國

18、家的個別地此外，在屬于普通法系的國家中，某些國家的個別地區(qū)，例如，美國的路易斯安那州與加拿大的魁北克省，區(qū)，例如，美國的路易斯安那州與加拿大的魁北克省，因為曾經(jīng)是法國的殖民地，因此也屬于大陸法系，英因為曾經(jīng)是法國的殖民地，因此也屬于大陸法系，英國的蘇格蘭也屬于大陸法系。國的蘇格蘭也屬于大陸法系。 在亞洲，日本與土耳其等國家引入了大陸法在亞洲，日本與土耳其等國家引入了大陸法; 中國的臺灣地區(qū)也屬于大陸法系。中國的臺灣地區(qū)也屬于大陸法系。 （二）大陸法的結(jié)構(gòu)（二）大陸法的結(jié)構(gòu) 大陸法系，又稱為羅馬法系或民法法系。大陸大陸法系，又稱為羅馬法系或民法法系。大陸法的一個突出特點是強調(diào)成文法的作用。它在法

19、的一個突出特點是強調(diào)成文法的作用。它在結(jié)構(gòu)上強調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化與邏輯性。結(jié)構(gòu)上強調(diào)系統(tǒng)化、條理化、法典化與邏輯性。大陸法所采取的方法是運用幾個大的法律范疇大陸法所采取的方法是運用幾個大的法律范疇把各種法律規(guī)則分門別類地歸納、總結(jié)在一起。把各種法律規(guī)則分門別類地歸納、總結(jié)在一起。這種結(jié)構(gòu)分類的特點在法學(xué)與立法中均有不同這種結(jié)構(gòu)分類的特點在法學(xué)與立法中均有不同程度的反映：程度的反映：1.大陸法各國都把全部法律分公法與私法兩個大陸法各國都把全部法律分公法與私法兩個部分部分 2.大陸法各國都主張編纂法典大陸法各國都主張編纂法典 （三）大陸法的淵源（三）大陸法的淵源 大陸法國家是成文法（大陸法國

20、家是成文法（written law）國）國家，都強調(diào)成文法的作用。但是這并不家，都強調(diào)成文法的作用。但是這并不是說，在大陸法國家法律就是法的惟一是說，在大陸法國家法律就是法的惟一淵源。淵源。 從總體上看，大陸法受到羅馬法的深刻從總體上看，大陸法受到羅馬法的深刻影響，有的國家的法典就直接繼承了羅影響，有的國家的法典就直接繼承了羅馬法的精神與傳統(tǒng)。羅馬法是羅馬奴隸馬法的精神與傳統(tǒng)。羅馬法是羅馬奴隸制國家全部法律的總稱制國家全部法律的總稱 除了羅馬法的重要影響之外，大陸除了羅馬法的重要影響之外，大陸法的淵源主要有法的淵源主要有: 1.法律法律2.習(xí)慣（習(xí)慣（custom） 3.判例（判例（case）

21、4.學(xué)理學(xué)理 （四）大陸法各國的法院組織（四）大陸法各國的法院組織 大陸法各國的法院組織雖然各有特點，但是大陸法各國的法院組織雖然各有特點，但是也有一些共同之處。主要表現(xiàn)在也有一些共同之處。主要表現(xiàn)在:法院的層次法院的層次基本相同基本相同;各國除普通法院以外，都有一些專各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院同時并存。門法院與普通法院同時并存。 各國法院分為三級，即第一審法院、上訴法院各國法院分為三級，即第一審法院、上訴法院與最高法院。有的國家根據(jù)訴訟的性質(zhì)與金額與最高法院。有的國家根據(jù)訴訟的性質(zhì)與金額的大小設(shè)立各種不同的第一審法院。在有的國的大小設(shè)立各種不同的第一審法院。在有的國家，除

22、普通法院外，還設(shè)有商事法院、親屬法家，除普通法院外，還設(shè)有商事法院、親屬法院與勞動法院，專門受理有關(guān)商務(wù)關(guān)系、家庭院與勞動法院，專門受理有關(guān)商務(wù)關(guān)系、家庭關(guān)系與勞資關(guān)系的案件。關(guān)系與勞資關(guān)系的案件。二、普通法系（二、普通法系（common law system） （一）普通法系的地區(qū)構(gòu)成 普通法形成于英國，以后擴展到美國及其過去曾受英國殖民統(tǒng)治的國家與地區(qū)，主要包括加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、印度、巴基斯坦、馬來西亞和新加坡。 普通法是以英國與美國為代表的。英國和美國雖然有許多共同之處，例如，兩國都以判例作為法的主要淵源，都有普通法與衡平法（equity）之分，但是兩國的法律在自身的發(fā)展

23、過程中也各自形成了一些不同的特點 （二）英國法（二）英國法 英國法的一個主要特點是二元性的法律結(jié)構(gòu)。與大陸法不同，英國法不是把法律明確地分為公法與私法，而是分為普通法與衡平法。 英國法的另一個特點是重視程序（procejure ）。與此相反，大陸法國家對實體法的重視多于程序法。 英國的法院組織英國的法院組織 第一，郡法院與治安法院。第一，郡法院與治安法院。 第二，最高法院。第二，最高法院。 第三，上議院。第三，上議院。 第四，大法官。第四，大法官。 第五，樞密院司法委員會。第五，樞密院司法委員會。 除上述法院外，英國還有一些專門法院，除上述法院外，英國還有一些專門法院，例如，軍事法院與驗尸法院

24、等。例如，軍事法院與驗尸法院等。 英國的法院組織與法官具有以下特點英國的法院組織與法官具有以下特點: 一是司法權(quán)較為分散，立法和某些行政機構(gòu)與法一是司法權(quán)較為分散，立法和某些行政機構(gòu)與法院同時享有司法權(quán)。院同時享有司法權(quán)。二是經(jīng)過改革，法院組織雖然已比先前大大簡化二是經(jīng)過改革，法院組織雖然已比先前大大簡化并趨于系統(tǒng)化，但是法院體系仍較復(fù)雜，在最并趨于系統(tǒng)化，但是法院體系仍較復(fù)雜，在最高法院之上還有一個上議院。高法院之上還有一個上議院。三是根據(jù)三是根據(jù)1701年年王位繼承法王位繼承法的規(guī)定，法官的規(guī)定，法官可以終身任職并領(lǐng)取法定薪金，這被認為是保可以終身任職并領(lǐng)取法定薪金，這被認為是保障司法獨立

25、的重要措施。障司法獨立的重要措施。四是英國高級法院的法官都來自從業(yè)多年并出類四是英國高級法院的法官都來自從業(yè)多年并出類拔萃的出庭律師，法官的素質(zhì)較高。拔萃的出庭律師，法官的素質(zhì)較高。 英國法的淵源：第一，判例法。判例法是英國法的主要淵源。 第二，成文法。成文法，也稱為制定法（statute law），是英國法的重要淵源 第三，習(xí)慣。在盎格魯撒克遜時代通行習(xí)慣法，習(xí)慣是當(dāng)時法的主要淵源。 （三）美國法（三）美國法 1.美國法的結(jié)構(gòu) 美國屬于普通法系。美國與英國一樣以判例法作為法的主要淵源，而把成文法看做是對判例法的補充或修正。美國法采用英國法的范疇、概念與分類方法，也存在普通法與衡平法的區(qū)別，這

26、是美國法與英國法的相同之處。但是，由于美國是聯(lián)邦制國家，在美國法律中，既包括聯(lián)邦法，也包括州法。因此，美國法律的結(jié)構(gòu)與英國法律的結(jié)構(gòu)又有很大的差異。 美國的法律分為聯(lián)邦法與州法兩大部分，這是美國的法律分為聯(lián)邦法與州法兩大部分，這是美國法律結(jié)構(gòu)的一個主要特點。美國聯(lián)邦憲法美國法律結(jié)構(gòu)的一個主要特點。美國聯(lián)邦憲法對聯(lián)邦與各州的立法權(quán)都作了明確的規(guī)定。根對聯(lián)邦與各州的立法權(quán)都作了明確的規(guī)定。根據(jù)據(jù)1791年美國年美國憲法修正案憲法修正案第第11條的規(guī)定，條的規(guī)定，凡是憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，凡是憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于各州。這就是說，各州的立法權(quán)是原則，均屬于各州。

27、這就是說，各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)屬于例外。各州保留了相當(dāng)大一聯(lián)邦的立法權(quán)屬于例外。各州保留了相當(dāng)大一部分立法權(quán)。但是聯(lián)邦的法律高于各州的法律，部分立法權(quán)。但是聯(lián)邦的法律高于各州的法律，如果州法與聯(lián)邦法相抵觸時，則應(yīng)適用聯(lián)邦法。如果州法與聯(lián)邦法相抵觸時，則應(yīng)適用聯(lián)邦法。 由于美國的特殊歷史條件，使各州在立法方面由于美國的特殊歷史條件，使各州在立法方面享有很大的權(quán)力。享有很大的權(quán)力。 2.美國的法院組織美國的法院組織 美國的法院組織也反映了聯(lián)邦制的特點，設(shè)有聯(lián)邦法院與州法院兩套系統(tǒng)。 （1）聯(lián)邦法院系統(tǒng)。 聯(lián)邦法院分為三級 ：第一級為聯(lián)邦地區(qū)法院（Federal District Cou

28、rts）。 第二級為聯(lián)邦巡回法院（Federal Circuit Court，Court of Appeals）。 第三級為聯(lián)邦最高法院（Federal Supreme Court）。 （2）州法院系統(tǒng)。 聯(lián)邦最高法院有一項重要的權(quán)力，即“司法審查權(quán)”（judicial review）。這項權(quán)力并非來自聯(lián)邦憲法，而是聯(lián)邦最高法院通過司法判例確立的，即由著名的聯(lián)邦大法官馬歇爾在“馬布利訴麥迪遜案”（Marbury v.Madison，1803）中作出的，由此開創(chuàng)了最高法院對違憲的司法監(jiān)督與審查權(quán)，即具有對憲法進行權(quán)威性解釋的權(quán)力，以及具有審查聯(lián)邦與各州的立法是否合憲的權(quán)力。但是在這一判決后的半個

29、多世紀(jì)內(nèi)，最高法院并沒有行使這一權(quán)力，直到1857年后，才開始充分行使這種權(quán)力。司法審查權(quán)的確立與發(fā)展，不僅對美國法律與社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重要的意義，而且對世界各國憲政的發(fā)展也具有深遠的影響。3.美國法的淵源 美國與英國一樣，都屬于判例法國家，判例是美國法的主要淵源。但是自19世紀(jì)末以來，成文法的數(shù)量大大地增加，成文法在社會生活中的作用越來越重要。 （1）判例法。美國法主要來源于判例法，尤其是在私法方面，主要是由判例法組成的。 （2）成文法。美國有兩種成文法，即聯(lián)邦的成文法與各州的成文法。 第三節(jié) 兩大法系比較 一、普通法系與大陸法系的主要區(qū)別 普通法系與大陸法系之間存在不同的特點與區(qū)別。兩者

30、的主要特點與區(qū)別表現(xiàn)在以下八個方面:1.傳播方式不同 2.法律淵源不同 3.變革速度不同 4.法官的作用不同 5.法律體系不同 6.法律程序不同 7.判決技術(shù)風(fēng)格不同 8.對經(jīng)驗與應(yīng)用的重視不同 。美國著名大法官霍姆斯（Homes，18411935年）所強調(diào)的:“法律的生命是經(jīng)驗而不是邏輯?！?二、衡平法與普通法的區(qū)別 雖然普通法與衡平法有相同之處，即都是判例法，但是兩者也有較大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在以下五個方面: 1.救濟方法不同 2.訴訟程序不同 3.法院的組織系統(tǒng)不同 4.法律術(shù)語不同 5.管轄權(quán)不同 此外，衡平法是對人的，普通法是對物的。三、美國法與英國法的主要區(qū)別 雖然美國與英國在法律的

31、淵源、結(jié)構(gòu)分類、一些基本制度、原則與概念等方面具有基本的相似性，但是，由于各自的社會條件不同，兩國的法律也存在許多區(qū)別： 1.與英國法相比，美國法中較少有封建因素 2.與英國不同，在國家結(jié)構(gòu)上美國采用聯(lián)邦制3.美國法的發(fā)展比英國更具有靈活性 4.美國的制定法在數(shù)量與作用上都遠遠超過英國 5.美國重新改造普通法，使其更加符合國情 此外，某些發(fā)源于英國的法律制度在英國已經(jīng)基本日漸衰微，但是在美國經(jīng)過某種改造之后，卻呈現(xiàn)出新的活力，陪審團制度就是一個明顯的例證。 第四節(jié)第四節(jié) 中國的法律制度中國的法律制度 一、中國法律的淵源 中國的法律淵源主要有制定法與法律解釋等。 （一）制定法 作為法律淵源的制定法主要有以下五種形式: 1.憲法 2.法律 3.行政法規(guī) 4.地方性法規(guī)與經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 5.特別行政區(qū)的法律 （二）法律解釋 中國法律的另一種重要淵源是，有權(quán)解釋機關(guān)對現(xiàn)行法律或法規(guī)條文所作的解釋與說明。 法律解釋通常分為： 立法解釋、 司法解釋、 行政解釋。 （三）判例（三）判例 在中國，判例在法律上與理論上不被認為是法律的淵源。最高人民法院及其他上級人民法院所作的判決對下級人民法院沒有約束力。這一點與歐洲大陸法系國家相似。 近年來，最高人民法院開始把一些被認為適用法律正確，判決證據(jù)與理由充分，以及處理