法律多元論與一元論第1頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日目錄（一），法律一元論概述（二），法律多元論概述一，分析法學(xué)派關(guān)于法律多元論的定義1.概述

2.分析法學(xué)派代表人物

3.奧斯丁的學(xué)說

4.哈特的學(xué)說二，法社會學(xué)的代表人物及其觀點

1.龐德的觀點

2.艾利希的觀點三，法人類學(xué)的代表人物及觀點第2頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日（二）法律一元論概述法律國家主義是以國家為根本立足點和基本價值取向來制定相應(yīng)的法律。法律國家主義的核心判斷是：法律是國家的附屬物（或最多是伴生物），法產(chǎn)生于國家，法是實現(xiàn)國家職能的手段，沒有國家就沒有法（法律國家主義評析）第3頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日（一）法律多元論的概述法律多元論1.法的多元性表示法律規(guī)范由多個層次組成，它不僅限于一個等級結(jié)構(gòu)的范圍。2.法律多元主義是與法律中心(一元)主義(或叫國家主義、集權(quán)主義)相對應(yīng)的一個概念，意味著法律不可能只有一個中心。3.法律多元”，即兩種或多種法律規(guī)范、法律體系或法律秩序共存于同一社會領(lǐng)域中的現(xiàn)象，也指研究該現(xiàn)象的“法律多元論”最初（大概在20世紀(jì)60年代）以社會科學(xué)家的經(jīng)驗研究為代表4.法律多元論的代表人物有分析法學(xué)派的奧斯丁，社會法學(xué)派的龐德和艾利希。第4頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日喬根森關(guān)于法的多元論的定義

喬根森對法的定義他指出:"法不僅僅是一種規(guī)范體系,一種法官或當(dāng)局的行為的表示,一種基本的法律意識或一種特殊的法官思想意識,為人們實際遵從的行為規(guī)范和強制命令,一種具有規(guī)范正義性的內(nèi)容,法律習(xí)慣或文化模式。法同時是這一切,就上述每一個其中單一概念而言,都離開了法的基本范疇,它們代表了法功能的一方面或幾方面,都是從一個有限的角度去看待法,這樣,法的其他方面被拋棄了。"這是其在《多元論法學(xué)》中給出的法的概念。這一概念較為抽象模糊，而后他在《理性與現(xiàn)實》一書中對法的內(nèi)涵作了較概括性的限定:“法不僅是一種像自來水工程或救護(hù)車的事業(yè)，其目的是彌補社會的缺陷,應(yīng)付社會的突發(fā)事件,而且是社會組織得以存在并發(fā)揮功能的一種條件。第5頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日一，分析法學(xué)關(guān)于法的定義概述這個學(xué)派認(rèn)為各種自然法學(xué)派都是“形而上學(xué)”的。它強調(diào)的是實在法，即國家制定的法。這派法學(xué)的特征是：區(qū)別“實際上是這樣的法”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法”，即區(qū)別實在法與正義法或理想法；它申明自己只研究實在法，著重分析實在法的結(jié)構(gòu)和概念；根據(jù)邏輯推理來確定可適用的法；認(rèn)為法與道德無關(guān)或至少二者沒有必然的聯(lián)系。第6頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日分析法學(xué)派代表人物分析法學(xué)派或分析實證主義法學(xué)派的創(chuàng)始人是19世紀(jì)英國的J.奧斯丁。該派的主要代表人物是純粹法學(xué)派的創(chuàng)始人H.凱爾森和新分析法學(xué)派的創(chuàng)始人H.L.A.哈特。他們的學(xué)說都是在奧斯丁的法學(xué)思想基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。第7頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日奧斯丁的學(xué)說1.奧斯丁將法律視為主權(quán)者以威脅為后盾的命令。2.奧斯汀認(rèn)為法（實在法）是掌握主權(quán)者責(zé)成或禁止在下者從事一定行為的命令，如不服從即以制裁作為威脅。這種法的定義包括三個要素：主權(quán)、命令、制裁。因此被稱為法的三位一體說。3.奧斯丁將人類法分作兩類，即政治優(yōu)勢者制定的法和非政治優(yōu)勢者制定的法第8頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日4.奧斯丁將法律分為準(zhǔn)確意義之法和并非準(zhǔn)確意義之法，并認(rèn)為只有前者方才具備命令的特質(zhì)。若將法分為神法、實在法、實在道德以及隱喻意義之法，那么只有實在法（positivelaw）才是一般法理學(xué)之真正對象，它是由主權(quán)者所發(fā)布的普遍性命令。5.奧斯丁認(rèn)為命令具有兩種類型，即具體的命令和法律規(guī)則?！叭绻粋€命令具有普遍的行為約束力，而且，對之服從的行為主體也是普遍的，那么，這個命令就是法，或者規(guī)則。反之，如果一個命令只是針對個別行為具有約束力，，那么一個命令就是具體的或個別的。6.奧斯丁認(rèn)為嚴(yán)格意義上法律”之命令，必須涵蓋四個要素：主權(quán)者（sovereign）、要求及其表達(dá)（wish）、制裁（sanction）和一般性（generality）第9頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日哈特的學(xué)說·1.哈特對于法律并未下一個確切的定義，而是通過闡述法律規(guī)則構(gòu)成的分析方法來告訴世人法律應(yīng)該是怎樣構(gòu)成的。2.在哈特看來，法律規(guī)則可以分為兩類：主要規(guī)則和次要規(guī)則。主要規(guī)則設(shè)定義務(wù)，即要求人們從事或不從事某種行為，而不管他們愿意與否。次要規(guī)則授予權(quán)力，它規(guī)定人們可以通過做某種事情或表達(dá)某種意思，引入新的主要規(guī)則，廢除或修改舊規(guī)則，或者以各種方式?jīng)Q定它們的作用范圍或控制它們的運作。第10頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日3.不僅如此，哈特還進(jìn)一步指出了對法律抱有不同觀點的兩種人的存在，對解釋什么是法律的重要意義。一種人對法律持有“內(nèi)在觀點”，即自愿接受并維護(hù)法律規(guī)則；另一種人對法律持“外在觀點”，即被迫接受法律規(guī)則。同時，還存著這兩種觀點的之間的混合形式，甚至在同一個人身上就會看到。4.這樣，哈特就從客觀和主觀兩個方面否定了奧斯丁的法律定義，確立了新的法律概念。第11頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日二，法社會學(xué)的代表人物極其觀點法社會學(xué)是以社會法的方法研究法律現(xiàn)象，代表人物有涂爾干、埃利希、韋伯、霍姆斯、龐德等。

1.龐德認(rèn)為法律就是“一種制度，它是依照一批在司法和行政過程中運用權(quán)威性律令來實施的高度專門形式的社會控制。”2.龐德認(rèn)為法律社會學(xué)的基本綱領(lǐng)應(yīng)該是（1）研究法律制度和法律學(xué)說的實際社會效果。(2)進(jìn)行與法律研究有關(guān)的社會學(xué)研究,為立法作準(zhǔn)備。(3)研究使法律規(guī)則發(fā)揮效能的手段。(4)法律研究的辦法應(yīng)該是既對司法、行政和立法以及法學(xué)的活動進(jìn)行心理學(xué)的研究,又要對理想的哲理進(jìn)行研究。第12頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日(5)對法制史進(jìn)行社會學(xué)的研究,即不只是研究法律原理如何演變,僅僅把它們當(dāng)成法律材料,而且要研究這種法律原理在過去發(fā)生了什么社會效果以及如何發(fā)生的。(6)承認(rèn)對法律規(guī)則分別情況加以適用的重要性,即力求對各個案件都能正當(dāng)、合理地予以解決，為此需要研究依不同情況適用法律的制度,包括對司法活動和行政活動之間的關(guān)系的研究。（7）研究普通法系國家中司法部門的作用。（8）所有以上各點都是達(dá)到一個目的的手段即力求使法律秩序的目的更有效地實現(xiàn)第13頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日艾利希的活法理論埃利希提出一種活法理論，認(rèn)為法律包括兩類：一類是國家制定的法律，另一類是“社會秩序”本身，即所謂的“活法”，這種活法又可以體現(xiàn)為各種規(guī)則，法律只是其中的一種規(guī)則。埃利希認(rèn)為，法律發(fā)展的中心不在國家的活動而在社會本身，而“活法”作為人類社會團(tuán)體（商會、教會、學(xué)校工廠、工會等）的“內(nèi)在秩序”，支配著社會實際生活，是人類行為的真正決定因素。第14頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日三.法律人類學(xué)的觀點1.關(guān)于法的概念的認(rèn)識,法人類學(xué)分別有“最低定義法律說”、“法的四屬性說”、“暴力論”、“雙重制度化”、“地方性知識”等。關(guān)于研究范疇,法人類學(xué)對法律作了前國家法和后國家法、國家法和非國家法等方面的劃分,認(rèn)為任何社會的法律制度都是多元而不是一元的,即不僅任何社會都有法,而且每一個社會中的所有重要的社會制度都有自己的法則。第15頁，共16頁，2023年，2月20日，星期日2.法人類學(xué)認(rèn)為,國家法并不是唯一的法，在沒有國家組織的地方,同樣有法律存在并規(guī)范和調(diào)整著人們的生活。而法人類學(xué)家研究的主要對象也是非國家法。3.馬林諾夫斯基提出了自己的法律定義“法律規(guī)定被視為是一個人的義務(wù)和對別人的合法要求，它們不受心理動機的制裁而是受以……互相依賴為基礎(chǔ)的明確的社會約束力機構(gòu)的制裁