1、第五章 非法人組織,教學(xué)目的與要求： 通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握非法人組織的特點(diǎn)，合伙制度。了解非法人組織的設(shè)立與類型，民事能力等內(nèi)容。 重點(diǎn)與難點(diǎn)： 1、非法人組織的基本特征 2、民事能力的特別規(guī)定 3、合伙制度,第一節(jié) 非法人組織概述,一、非法人組織的概念和地位,非法人組織又稱“非法人團(tuán)體”，指不具有法人資格，但可以以自己的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的組織。,非法人組織的地位 1、民事主體 2、相對(duì)性（財(cái)產(chǎn)和責(zé)任不完全獨(dú)立）,二、非法人組織的特點(diǎn) （一）為實(shí)現(xiàn)一定目的而設(shè)立的具有穩(wěn)定性的組織。 1、為實(shí)現(xiàn)一定目的設(shè)立 2、具有穩(wěn)定性 3、有自己的名稱，一定的組織規(guī)則和組織形式（自治程度高） 4、一般應(yīng)

2、當(dāng)有兩個(gè)以上的成員（如合伙）現(xiàn)代法上有例外（如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)）。 （二）具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力（三）不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,法人與非法人組織的區(qū)別 人格上：法人具有完全獨(dú)立的人格；非法人組織的人格具有相對(duì)獨(dú)立性。如在組織上：法人成員、法定代表人的變化對(duì)法人無影響，非法人組織組成人員的變化對(duì)非法人組織可能有影響；在行為上：法人完全以自己的名義獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，非法人組織則不一定，其行為能力是限制的（如企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)）。 財(cái)產(chǎn)上：法人的財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性；非法人組織的財(cái)產(chǎn)具有相對(duì)獨(dú)立性。 責(zé)任的承擔(dān)上：法人以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，出資人以出資額為限承擔(dān)責(zé)任；非法人組織則不一定，如合伙人對(duì)合

3、伙債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。,第二節(jié) 合伙,民法通則3035條 合伙企業(yè)法1997年通過。2006年修訂通過，2007年6月1日起施行。 第一章總則 第二章普通合伙企業(yè) 第一節(jié)合伙企業(yè)設(shè)立第二節(jié)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)第三節(jié)合伙事務(wù)執(zhí)行第四節(jié)合伙企業(yè)與第三人關(guān)系第五節(jié)入伙、退伙第六節(jié)特殊的普通合伙企業(yè) 第三章有限合伙企業(yè) 第四章合伙企業(yè)解散、清算 第五章法律責(zé)任 第六章附則,案例分析一 ： 2008年2月,某村民張某見市場(chǎng)上米粉走俏,遂萌發(fā)了要辦粉絲廠的念頭.決定將廠址選在交通比較方便的縣城郊外.于是,張某找到居住在縣城郊區(qū)的李某,提出租用其長(zhǎng)期閑置的4間平房,每月付租金1000元,李某提出不收租金,只要張某交

4、納每年利潤(rùn)的四成即可.張某同意了李某的要求,雙方就出租房屋簽訂了合同.2008年5月,張某在該縣工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了登記手續(xù),并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照.隨后,張某向銀行貸款,購(gòu)入設(shè)備,招聘工人,正式辦起了粉絲廠.2009年5月,張某付給李某1.8萬元.2010年5月,張某付給李某1萬元.此后,由于該地又開辦了幾個(gè)規(guī)模更大的粉絲廠,使粉絲廠開始虧損,到2011年2月,共欠某銀行債務(wù)計(jì)5萬元左右,粉絲廠不得不關(guān)閉停業(yè)。 問：1、粉絲廠是否為合伙企業(yè)？如果是，為何種類型？ 2、粉絲廠的債務(wù)如何清償？,案例分析二： 張法有(化名)、胡志強(qiáng)(化名)、李向陽(yáng)(化名)是生意場(chǎng)上的朋友，平時(shí)由于生意關(guān)系他們經(jīng)常到一

5、起吃飯喝酒，共同談?wù)撋饨?jīng)。胡志強(qiáng)、李向陽(yáng)在做生意的同時(shí)又共同合伙開辦一個(gè)中型飯店。2009年9月，張法有因一時(shí)的經(jīng)濟(jì)緊張就向生意伙伴胡志強(qiáng)借了5萬元錢，約定3個(gè)月后償還。三個(gè)月很快就要過去了，在生意資金轉(zhuǎn)借過程中，飯店合伙人李向陽(yáng)欠張法有2萬元貨款。張法有就想既然你們共同開辦一個(gè)飯店，于是就將李向陽(yáng)欠自己的2萬元扣下來，在還款時(shí)張法有只給了胡志強(qiáng)3萬塊錢，胡志強(qiáng)不同意。雙方經(jīng)過協(xié)商均沒有結(jié)果。 問：1、張法有的做法是否正確？ 2、本案應(yīng)如何處理？,案例分析三： 2008年3月,贛州市李某、何某、韓某三方簽定一份合資協(xié)議，成立一個(gè)人合伙組織，主營(yíng)服裝加工，由于經(jīng)營(yíng)不當(dāng)，到2010年5月份，合伙

6、出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，無力支付工人工資，當(dāng)時(shí)負(fù)責(zé)日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的韓某欲與何某及李某協(xié)商處理此事，李何二人告知韓某由其想辦法處理，于是韓某變賣廠房及機(jī)器設(shè)備，所得款項(xiàng)3萬余元用以支付工人工資，事后何某不滿韓某賣廠行為，提出退伙并要求韓某、李某退還股金2.5萬元，韓某、李某不同意，何某遂訴至當(dāng)?shù)胤ㄔ骸?問：1、韓某變賣廠房設(shè)備的行為是否合法？ 2、何某提出退伙，是否可以？ 3、該合伙組織是否終止？,一、合伙的概念和特點(diǎn),合伙是指兩個(gè)以上的民事主體為了共同的目的，按照自愿訂立的協(xié)議，組成的共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的聯(lián)合體。,（一）合伙是按照合伙協(xié)議成立的 個(gè)人合伙合伙人事先未訂立書面協(xié)議，有口頭

7、合伙協(xié)議并且經(jīng)兩個(gè)無利害關(guān)系人證明的，該口頭協(xié)議具有效力。 合伙人事先未訂立協(xié)議，但參與合伙盈余分配的，也應(yīng)認(rèn)定該合伙成立。,合伙企業(yè)法18條：,合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（二）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍；（三）合伙人的姓名或者名稱、住所；（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；（五）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式；（六）合伙事務(wù)的執(zhí)行；（七）入伙與退伙；（八）爭(zhēng)議解決辦法；（九）合伙企業(yè)的解散與清算；（十）違約責(zé)任。,（二）合伙是獨(dú)立從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的聯(lián)合體 1、為共同經(jīng)濟(jì)目的成立聯(lián)合體，具有團(tuán)體性 （1）個(gè)人合伙的合伙人為兩個(gè)以上自然人； （2）合伙企業(yè)的合伙人可

8、以是自然人、法人和其他組織，但是國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。 2、經(jīng)過工商登記成立 （三）合伙人共同出資、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) （四）合伙人對(duì)合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任（與法人的重要區(qū)別）。,關(guān)于合伙人的出資,法律沒有最低出資數(shù)額要求 合伙企業(yè)法16條： 合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中

9、載明。,二、合伙的種類,（一）普通合伙與有限合伙（對(duì)合伙債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任不同） （二）顯名合伙與隱名合伙（合伙中是否顯示合伙人） （三）個(gè)人合伙與單位合伙（合伙人的自然屬性不同） （四）合伙企業(yè)與其他合伙（組織程度不同）,三、合伙的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,（一）合伙人的出資與合伙財(cái)產(chǎn)的使用、管理 合伙人的出資是全體合伙人依合伙協(xié)議的約定實(shí)際繳付的出資總和。 合伙財(cái)產(chǎn)的范圍：合伙人的出資+以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。 合伙財(cái)產(chǎn)的法律性質(zhì)：一般規(guī)定為合伙人共同共有。我國(guó)民法通則32條規(guī)定，“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用”，“合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有”。,（二）合伙事務(wù)的決

10、策、執(zhí)行和監(jiān)督 1、合伙事務(wù)的決策 民法通則34條： （共同決定） 個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。 合伙企業(yè)法30條：（約定全體合伙人過半數(shù)） 合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。,合伙企業(yè)法31條： 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（一）改變合伙企業(yè)的名稱；（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（三）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)；（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（五）以合伙企業(yè)名義為他人

11、提供擔(dān)保；（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。,2、合伙事務(wù)的執(zhí)行 民法通則34條、合伙企業(yè)法2629條： 合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利；按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人對(duì)外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)；合伙人也可以分別執(zhí)行合伙事務(wù)。合伙企業(yè)法68條： 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。,3、合伙事務(wù)的監(jiān)督 合伙人對(duì)合伙事務(wù)有監(jiān)督權(quán)。 不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；分別執(zhí)行的合伙人可對(duì)

12、他人執(zhí)行事務(wù)提出異議，異議期間暫停該事務(wù)的執(zhí)行。,（三）合伙收益的分配和虧損分擔(dān) 民法通則35條：合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙企業(yè)法33條 （約定-協(xié)商-實(shí)繳出資比例-平均） 合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。 合伙企業(yè)法69條： 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。,四、合伙

13、的債務(wù)清償 合伙債務(wù)是指在合伙存續(xù)期間因合伙的營(yíng)業(yè)活動(dòng)而發(fā)生的債務(wù)。不是以全體合伙人名義進(jìn)行活動(dòng)發(fā)生的債務(wù)，不屬于合伙債務(wù)。 普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 有限合伙人對(duì)合伙債務(wù)以其出資額為限對(duì)合伙事務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 合伙債務(wù)與個(gè)人債務(wù),合伙企業(yè)法特殊類型合伙債務(wù)的清償 特殊的普通合伙企業(yè)： 合伙企業(yè)法57條：一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,有限合伙企業(yè) 合

14、伙企業(yè)法81條：有限合伙人退伙后，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。,五、入伙、退伙與合伙的解散 （一）入伙：合伙存續(xù)期間第三人加入并取得合伙人的資格。 1、接受原合伙合同 2、除另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意 3、訂立書面入伙協(xié)議 4、對(duì)入伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任（有限合伙人例外） 合伙企業(yè)法43條、77條,（二）退伙 退伙，是合伙人與其他合伙人脫離合伙關(guān)系，喪失合伙人的資格。 1、任意退伙（聲明退伙）： 民通意見52條： 合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準(zhǔn)許。但因其退伙給其他合伙人造成損失

15、的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。,合伙企業(yè)法45條： 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（四）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙企業(yè)法46條： 合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。,2、法定退伙（當(dāng)然退伙） 合伙企業(yè)法48條： 合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（

16、二）個(gè)人喪失償債能力；（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。,合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。,3、強(qiáng)制退伙（除名退伙） 合伙企業(yè)法49條： 合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一

17、）未履行出資義務(wù)；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為；（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。,（三）合伙的終止（合伙的解散） 1、解散的原因 合伙企業(yè)法85條： 合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（三）全體合伙人決定解散；（四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；（六）依法被

18、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 合伙企業(yè)法75條：有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；,2、解散清算 合伙解散，應(yīng)當(dāng)由清算人進(jìn)行清算，清算人由全體合伙人或其共同指定的人擔(dān)任。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：了結(jié)現(xiàn)存的合伙業(yè)務(wù)、收取債權(quán)、清償債務(wù)、返還出資以及分配剩余財(cái)產(chǎn)。 合伙企業(yè)法86條： 清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。,3、清算期間合伙的地位

19、 清算期間合伙仍然存續(xù)，民事主體資格仍然存在（能力限于清算活動(dòng)） 在工商登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記后，合伙主體資格消滅。 4、合伙注銷后債務(wù)的承擔(dān) 合伙企業(yè)法91條： 合伙企業(yè)注銷后，原普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。,第三節(jié) 其他非法人組織,一、個(gè)體工商戶 個(gè)體工商戶是指自然人以自己或家庭的財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)力從事工商業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一種個(gè)體經(jīng)濟(jì)形式。 以戶為單位 以戶的名義進(jìn)行民事活動(dòng)（區(qū)別于自然人） 需從事個(gè)體工商業(yè)經(jīng)營(yíng)（區(qū)別于農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶） 須依法核準(zhǔn)登記 債務(wù)承擔(dān)：個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。,案例分析： 2000年,張某在其父母的鼓動(dòng)和幫助下

20、, 辦起了一個(gè)體服裝店,并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記,以自己的名義領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照.2004年5月,張某與田某結(jié)婚.田某在婚前已有3萬元存款,結(jié)婚后將這筆存款帶到了張家.由于田某有固定的工作,并未參加服裝店的日常經(jīng)營(yíng)管理,只是偶爾到服裝店幫忙.另外,張某的父母也經(jīng)常幫忙 ,代其賣貨,收款等,但是,張某開店所得收入都由張某與田某夫婦享用,其父母并未分享其收入.2005年1月,張某向胡某某借了5萬元錢,加上自己的2萬元,購(gòu)進(jìn)了一批皮衣.未料,該批貨物銷路不暢,經(jīng)一再削價(jià)處理,最后只收回4萬多元.這樣,張某欠他人債務(wù)2萬元.2005年4月,張某關(guān)閉了服裝店.胡某某要求張某還債,張某表示已無錢可還,但胡某某認(rèn)為,田某尚有3萬元存款;另外,其父母均參加了經(jīng)營(yíng),也必須承擔(dān)責(zé)任,也可以以其父母的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù),遂訴至法院.,案例分析： 陳某與王某是夫婦,2002年,陳某辭職開辦了一家個(gè)體服裝店.但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對(duì),所以雙方簽訂了一份協(xié)議,協(xié)議約定:陳某開店的一切責(zé)任自負(fù),雙方的各自收入歸個(gè)人支配.陳某在經(jīng)營(yíng)中效益時(shí)好時(shí)壞,但王某從不過問.陳某開店后并沒有與王某分伙,她也經(jīng)常以營(yíng)業(yè)收入為家中購(gòu)置共同的生活用品,但兩人的收入的確各自保管.2