1、第七章 貿(mào)易爭端的解決,教學重點：1、出入境商品的檢驗和檢疫 2、商品檢驗的內(nèi)容 3、解決爭議的途徑 4、買賣合同中的索賠條款 5、買賣合同中的不可抗力條款 6、爭議仲裁 教學難點：1、檢驗權的確定和行使 2、檢驗檢疫的標準 3、異議和索賠條款 4、仲裁協(xié)議,第一節(jié) 商品的檢驗和檢疫,商品檢驗檢疫的意義 檢驗時間和地點 檢驗機構 檢驗證書 檢驗標準 買賣合同中的檢驗條款,導讀案例,我國某省進出口公司于1989年11月9日與澳大利亞某公司簽訂一份由我方公司出口化工產(chǎn)品的合同。合同規(guī)定的品質(zhì)規(guī)格是TiO2含量最低為98%，重量17.50公噸，價格為CIF悉尼每公噸1130美元，總價款為19775美

2、元，信用證方式付款，裝運期為12月31日之前，檢驗條款規(guī)定：“商品的品質(zhì)、數(shù)量、重量以中國進出口商品檢驗證書或賣方所出具的證明書為最后依據(jù)”。我方收到信用證后，按要求出運貨物并提交了單據(jù)，其中商檢證由我國某省進出口商品檢驗局出具，檢驗結果為TiO2含量為98.53%，其他各項也符合規(guī)定。1990年3月，澳方公司來電反映我方所交貨物質(zhì)量有問題，并提出索賠，（轉下頁）,（接上頁）5月2日，澳方公司再次提出索賠，并將澳大利亞商檢部門SGS出具的抽樣與化驗報告副本傳真給我方。SGS檢驗報告稱根據(jù)抽樣調(diào)查，貨物顏色有點發(fā)黃，有可見的雜質(zhì)，TiO2的含量是92.95%。1990年6月我方公司對澳方公司的索

3、賠作了答復，指出貨物完全符合合同規(guī)定，我方有合同規(guī)定的商檢機構出具的商檢證書。但澳方認為，我方貨物未能達到合同規(guī)定的標準，理由是：1經(jīng)用戶和SGS的化驗，證明貨物與合同規(guī)定“完全不符”。2出口商出具的檢驗證書不是合同規(guī)定的商檢機構出具的，并且檢驗結果與實際所交貨物不符。后來，本案經(jīng)我國駐悉尼領事館商務室及貿(mào)促會駐澳代表處從中協(xié)調(diào)，由我方公司向澳方賠償相當一部分損失后結案。,一、 進出口商品檢驗與檢疫的重要性commodity inspection,在國際貿(mào)易中，為了保證按質(zhì)、按量交接貨物，交易雙方必須事先約定如何檢驗商品。因此，買賣雙方在商定合同時，應訂立商品檢驗條款，以利于履行合同和解決爭議

4、。 我國商檢法規(guī)定：商檢機構和國家商檢部門、商檢機構指定的檢驗機構，依法對進出口商品實施檢驗，進口商品未經(jīng)檢驗的，不準銷售、使用；出口商品未經(jīng)檢驗合格的，不準出口。 公約規(guī)定：買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。若買方?jīng)]有利用合理的機會檢驗貨物，則他就放棄了檢驗貨物的權利，也喪失了拒收貨物的權利。 合同中檢驗檢疫條款的內(nèi)容：檢驗檢疫的時間和地點，檢驗機構，檢驗檢疫證書及貨物與合同規(guī)定不符時買方索賠的時限等。,商品檢驗是國際貿(mào)易中不可缺少的重要環(huán)節(jié) 檢驗條款是國際貿(mào)易合同中的一項重要條款,（一）商品檢驗的概念 商品檢驗是指商品的供貨方、購貨方或第三方在一定條件下，借助某

5、種手段和方法，按照合同標準或國際、國家有關法律、法規(guī)、慣例，對商品的質(zhì)量、規(guī)格、重量以及包裝等方面進行檢查，并作出合格與否或通過檢驗與否的判定。,*（二）貨物檢驗內(nèi)容：1、品質(zhì)檢驗：主要是對貨物的外觀、化學成分、物理性能等進行檢驗。2、數(shù)量和重量檢驗：按合同規(guī)定的計量單位和計量方法對商品的數(shù)量和重量進行檢驗。3、包裝檢驗:對貨物包裝的牢固度、完整性進行檢驗。4、衛(wèi)生檢驗：對肉類罐頭食品、奶制品、禽蛋及蛋制品、水果等貨物進行檢驗。5、殘損鑒定：對受損貨物的殘損部分予以鑒定，分析致殘原因及其對商品實用價值的影響。,商品數(shù)量檢驗 的依據(jù),商品包裝檢驗 的依據(jù),食品安全衛(wèi)生檢驗 的依據(jù),案例：我出口公

6、司A向新加坡公司B以CIF新加坡條件出口一批土特產(chǎn)品，B公司又將該批貨物轉賣給馬來西亞公司C。貨到新加坡后，B公司發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量有問題，但B公司仍將原貨轉銷至馬來西亞。其后，B公司在合同規(guī)定的索賠期限內(nèi)憑馬來西亞商檢機構簽發(fā)的檢驗證書，向A公司提出退貨要求。請問：A公司應如何處理？為什么？,案例分析A公司應拒絕退貨要求。根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第38條（1）買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。第39條（1）買方對貨物不符合合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)不符合情形后的一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合合同的權利。本案例中貨到了新

7、加波后， B公司發(fā)現(xiàn)貨物的質(zhì)量有問題，但B公司仍將原貨轉銷至馬來西亞。 B公司已經(jīng)喪失了聲稱貨物不符合合同的權利。 。,（三）商品的檢疫 1、動植物檢疫 檢驗檢疫部門依法實施動植物檢疫的有：進境、出境、過境的動植物、動植物產(chǎn)品和其他檢疫物；裝載動植物、動植物產(chǎn)品和其他檢疫物的容器、包裝物、鋪墊材料；來自疫區(qū)的運輸工具；進境拆解的廢舊船舶；有關法律、行政法規(guī)、國際條約規(guī)定或者貿(mào)易合同約定應當實施檢疫的其他貨物、物品。國家禁止下列各物進境：動植物病原體（包括菌種、毒種等）、害蟲及其他有害生物；動植物疫情流行的國家和地區(qū)的有關動植物、動植物產(chǎn)品和其他檢疫物；動物尸體；土壤。對進境動物、動物產(chǎn)品、植物

8、種子、種苗及其他繁殖材料實行進境檢疫許可制度，必須事先提出申請，并在對外簽訂貿(mào)易合同或者協(xié)議之前辦妥檢疫審批手續(xù)。貨物到達口岸后，應立即向當?shù)貦z驗檢疫機構報檢。經(jīng)檢疫合格的，予以放行，檢疫不合格或需進一步檢疫監(jiān)管的貨物，依據(jù)有關規(guī)定做出相應的檢疫和監(jiān)管處理。對出境動植物、動植物產(chǎn)品或其他檢疫物，檢驗檢疫機構對其生產(chǎn)、加工、存放過程實施檢疫監(jiān)管。出境前，申請人向口岸檢驗檢疫機構報檢。經(jīng)檢疫合格的，出證放行；檢疫不合格的，不準出境。,二、檢驗時間和地點,確定檢驗時間和地點，實際是確定買賣雙方中的哪一方行使對貨物的檢驗權，即確定以哪一方提供的檢驗證書為準。,檢驗時間和地點是指在何時、何地行使對貨物的

9、檢驗權。 檢驗權是指買方或賣方有權對所交易的貨物進行檢驗，其檢驗結果即作為交付與接受貨物的依據(jù)。 收到不等于接受。如果沒經(jīng)過檢驗就接受，即使事后發(fā)現(xiàn)有問題，也不能行使拒收的權力,（一）在出口國檢驗 1、產(chǎn)地（工廠）檢驗 2、裝運港（地）檢驗（“離岸品質(zhì)、離岸重量”） 注：以上兩種方法否定了買方的復驗權，對買方不利。,檢驗時間：貨物在產(chǎn)地出運或工廠出廠前 檢驗人員：產(chǎn)地或工廠的檢驗部門或買方的驗收人員 檢驗對象：出口貨物的質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格及包裝等方面,檢驗時間：在貨物裝船時或裝船前 檢驗人員：買賣合同規(guī)定的檢驗機構 檢驗對象：出口貨物的質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格及包裝等方面,（二）在進口國檢驗 1、目的港

10、（地）檢驗（“到岸品質(zhì)、到岸重量”） 2、買方營業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗 注：采取以上兩種方法時，賣方須承擔到貨品質(zhì)或數(shù)量的責任，對賣方不利。,檢驗時間：貨物到達目的港或目的地時 檢驗人員：合同規(guī)定的檢驗機構 檢驗對象：進口商品,檢驗時間：合同規(guī)定的時間 檢驗人員：合同規(guī)定的檢驗機構 檢驗對象：一些飲食用前不便拆開包裝、或因不具備檢驗條件而不能在目地港和目的地檢驗的貨物，如密封包裝貨物、精密儀器等。,（三）出口國檢驗，進口國復驗 注：該方法兼顧了買賣雙方的利益，公平合理，是目前我國進出口業(yè)務中最常用的一種方法。 （四）裝運港（地）檢驗重量，目的港（地）檢驗品質(zhì)（“離岸重量、到岸品質(zhì)”）,1

11、、定義：指賣方在出口國裝運貨物時，以合同規(guī)定的裝運港或裝運地檢驗機構出具的檢驗證書，作為賣方向銀行收取貨款的憑證之一，貨物運抵目的地或目的港后，由雙方約定的檢驗機構在規(guī)定的地點和期限內(nèi)對貨物進行復檢。 2、復檢后，如、貨物與合同不符，而且由于賣方責任所至，買方有權憑該檢驗機構出具的檢驗證書在規(guī)定的期限內(nèi)向賣方索賠。,這種檢驗方法是指交貨重量以裝運港買賣雙方約定的檢驗機構檢驗貨物后所出具的重量檢驗證明為最后依據(jù)，交貨品質(zhì)以目的港雙方約定的檢驗機構檢驗貨物所出具的品質(zhì)檢驗證書為最后依據(jù)，這種方法習慣上稱為離岸重量、到岸品質(zhì)。,通常用于大宗貨物交易,案例思考：某合同商品檢驗條款中規(guī)定以裝船地商檢報告

12、為準。但在目的港交付貨物時卻發(fā)現(xiàn)品質(zhì)與約定規(guī)格不符。買方經(jīng)當?shù)厣虣z機構檢驗并憑其出具的檢驗證書向賣方索賠，賣方卻以上述商檢條款拒賠。賣方拒賠是否合理？,分析如下：賣方拒賠是有理由的。因為：合同規(guī)定商品檢驗以裝船地商檢報告為準，這決定了賣方交貨品質(zhì)的最后依據(jù)是裝船地商檢報告書。在此情況下，買方?jīng)]有復驗權，買方不可憑當?shù)厣虣z機構檢驗的檢驗證書向賣方索賠。,某年1月初，韓國A公司和中國B公司簽訂購銷合同，雙方約定B公司向A公司購買韓國生產(chǎn)的手機零配件，并就價格問題達成一致意見。合同總金額13萬美元，最遲不應晚于當年2月10日發(fā)運。A公司對產(chǎn)品的質(zhì)量保證期為貨物到達目的地后一年。2月7日，A公司向B公

13、司提供合同規(guī)定的產(chǎn)品。2月20日貨到后，B公司請檢驗公司進行了檢驗，出具了檢驗證明。第二年3月18日，B公司在使用過程中，發(fā)現(xiàn)部分產(chǎn)品有質(zhì)量問題，于是致函A公司，要求換貨，如不能換貨，則要求退貨，并要求A公司承擔有關費用損失。（轉下頁）,案例分析,（接上頁）A公司回函稱，B公司在貨物入庫前已詳細檢查、核對，且已投入使用，因而拒絕賠償。由于B公司對合同項下的貨物的品質(zhì)存在異議，4月初即在收貨13個月后，自行將合同項下的貨物送交中國某地商品檢驗機構檢驗。檢驗機構出具的檢驗證書證明，該批貨物有多項缺陷，發(fā)貨前已存在，系制造不良所致。4月中旬，B公司要求A公司賠償6萬美元。A公司認為B公司不能證明第二

14、次送檢的產(chǎn)品系交貨時的產(chǎn)品，且第二次商檢的時間已經(jīng)超過索賠有效期，商檢證書不能發(fā)生效力。雙方協(xié)商未果，據(jù)此提起仲裁。從該案例中得到什么啟示？,1、買賣雙方簽訂的檢驗條款不明確。 2、根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第38條（1）買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。第39條（1）買方對貨物不符合合同，必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)不符合情形后的一段合理時間內(nèi)通知賣方，說明不符合合同情形的性質(zhì)，否則就喪失聲稱貨物不符合合同的權利。本案 2月20日貨到后，B公司請檢驗公司進行了檢驗，出具了檢驗證明。并沒有發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不符合合同規(guī)定，就表示默認了產(chǎn)品符合要求。同時提供第二次商檢的時間已經(jīng)超過

15、索賠有效期，商檢證書不能發(fā)生效力。,三、檢驗機構,（一）國際上的檢驗檢疫機構 官方檢驗機構 例如：美國食品藥物管理局(FDA)、美國動植物檢疫署、美國糧谷檢驗署、日本通商省檢驗所等。 半官方檢驗機構 政府授權、某項商品檢驗或某一方面檢驗管理工作的民間機構。例如：美國擔保人實驗室（UL）。 非官方檢驗機構 私人創(chuàng)辦的、具有專業(yè)檢驗、鑒定技術能力的公證行或檢驗公司，例如：英國勞埃氏公證行、瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司(SGS)等。,美國食品藥品管理局,（二）我國的檢驗檢疫機構 1、1998年成立的中國出入境檢驗檢疫局（CIQ）：主管衛(wèi)生檢疫、動植物檢疫和商品檢驗（三檢合一），該局的職能已并入2001年成

16、立的中國質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局（簡稱質(zhì)檢總局） 2、檢驗檢疫部門的工作職責 法定檢驗 監(jiān)督管理 公證鑒定業(yè)務 3、中國進出口商品檢驗總公司（CCIC）,四、檢驗證書,檢驗機構對進出口商品進行檢驗、鑒定后簽發(fā)的書面證明文件。,（一）檢驗證書的種類,品質(zhì)檢驗證書、重量或數(shù)量檢驗證書、包裝檢驗證書、獸醫(yī)檢驗證書、衛(wèi)生/健康證書、消毒檢驗證書、熏蒸證書、殘損檢驗證書、積載鑒定證書、價值鑒定證書、船艙檢驗證書、產(chǎn)地證明書等。,（二）檢驗證書的作用,檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)； 檢驗證書是海關驗關放行的依據(jù)； 檢驗證書是賣方辦理貨款結算的依據(jù)； 檢驗

17、證書是辦理索賠和理賠的依據(jù)。,檢驗證書的簽發(fā)日期一般早于運輸單據(jù)的出單日期,檢驗證書實樣,品質(zhì)檢驗證書 重量檢驗證書 數(shù)量檢驗證書 產(chǎn)地檢驗證書 其它檢驗證書,五、檢驗標準,我國的商檢實踐 1、按法律規(guī)定的強制性標準檢驗 2、未規(guī)定強制性標準的，按買賣合同或信用證規(guī)定辦理；憑樣成交的，按樣品檢驗。 3、合同未規(guī)定或規(guī)定不明確時， 進口商品 首先采用生產(chǎn)國標準 沒有生產(chǎn)國標準的，采用國際標準 以上兩標準都沒有的，采用進口國標準 出口商品 采用國家標準檢驗 無國家標準的，按行業(yè)標準 無行業(yè)標準的，按企業(yè)標準 無標準的，可參照同類商品的標準，或由國內(nèi)生產(chǎn)部門與商檢部分商定的標準進行,六、買賣合同中的

18、檢驗條款,“以裝運港(地)(檢驗機構名稱)簽發(fā)的品質(zhì)和重量檢驗證書作為信用證項下議付所提交單據(jù)的一部分。買方對于裝運貨物的任何索賠，須于貨物到達目的港(地)后天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構出具的公證報告?！?檢驗條款一般包括以下內(nèi)容：有關檢驗權的規(guī)定、檢驗或復驗的時間和地點、檢驗機構、檢驗項目和檢驗證書、檢驗標準等。,補充：復驗,復驗買方對到貨的復驗權，具非強制性，也不是買方接受貨物的前提條件。 除非雙方另有規(guī)定，買方有權要求合理機會對貨物進行檢驗； 在買方復驗前，不能認為買方已接受貨物，買方也沒有喪失拒收貨物的權利； 若買方收貨后未經(jīng)復驗便先行使用，則喪失貨物不符的索賠權利 復驗期限

19、實際上是索賠期限，超過復驗期限買方就失去索賠權 復驗期限的長短，視商品的性質(zhì)和港口情況而定，一般為到貨日起30-180天 復驗地點若合同未約定，則按貿(mào)易慣例和各國法律規(guī)定，我國對進口商品的處理是 一般商品在口岸或集中存儲地點進行 成套設備、機電儀器，在收貨、用貨地點 集裝箱運輸?shù)呢浳铮诓鹣涞攸c 復驗機構以賣方認可的為宜 復驗方法一般與檢驗方法相同,案例分析：我某省A公司某年8月向美國某B公司以T/T付款方式出口醫(yī)療設備用微型軸承，累計金額達28萬美元。合同品質(zhì)條款對微型軸承規(guī)格進行了明確規(guī)定，但是沒有明確檢驗方法和標準，且買方復驗的時限只按照合同格式條款中的一般規(guī)定為買方有復驗權，并應在合理

20、時間內(nèi)提出質(zhì)量異議，否則無權就質(zhì)量問題向賣方提出索賠。B公司在收到貨物后遲遲沒有匯付貨款，A公司經(jīng)函詢B公司得知該商品的最終用戶聲稱收到的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題。A公司向B公司交涉并說明產(chǎn)品系根據(jù)國際標準ISO進行檢驗證明合格。(轉下頁）,（接上頁）經(jīng)幾次交涉未果，至第二年11月，A公司在久未能收到貨款的情況下，在美國對B公司提出起訴，要求對方付款。B公司在收到起訴書后隨即對A公司提出反訴，理由是經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)其中價值2萬美元的商品規(guī)格與標準的規(guī)定誤差較大，不符合合同規(guī)定。經(jīng)法院審理作出判決：認定A公司提供的價值2萬美元產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，因而貨款中應扣除該金額，同時支持B公司的反訴中提出的索賠要求，要求

21、A公司支付因質(zhì)量問題而導致B公司蒙受的經(jīng)濟損失16萬美元。最終判決A公司向B公司支付5萬美元。,第二節(jié) 爭議、索賠、不可抗力和仲裁,不可抗力的含義 不可抗力的認定及范圍 不可抗力的處理原則 不可抗力的通知及證明 合同中的不可抗力條款,爭議與索賠的含義 不同法律對違約行為的不同解釋 買賣合同中的索賠條款,仲裁的含義及特點 仲裁協(xié)議的形式和作用 仲裁機構 仲裁程序 合同中的仲裁程序,導讀案例,某年春交會期間，我方某公司與香港某客戶簽訂了一批進口尼龍簾子的合同，總價款96萬美元，CIF大連交貨，索賠期為90天，同年7月，此貨到達我方最終用戶時，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量與合同嚴重不符，不僅布幅明顯窄于合同規(guī)定，伸張拉

22、力強度不夠，而且經(jīng)線、緯線松緊密度均低于合同指標。我方公司立即請某省商品檢驗局進行檢驗，出具了“該商品不符合原合同規(guī)定”的商檢證書。請客戶前來復驗并向其提出索賠意見供選擇：（1）全部退貨并賠償我方利息及國內(nèi)短途運、保費，賠償因停工待料引起的間接損失或補償以高價購買原料的損失；（2）降價。因幅寬和張力強度問題，致使消耗定額增大，且與設備的設計相矛盾，應降價20%。（轉下頁）,（接上頁）開始客商不信，后又與臺灣生產(chǎn)廠商互相推諉。我公司通過傳真、電傳、信函、電報等方式重申我們意見，并警告對方如果拖延下去只會加重其賠償金額。香港客商與生產(chǎn)代表商于10月底來中國，他們隨機抽樣8卷簾子布復驗，從拉伸、掛膠

23、、成型的全過程證明我們提出的索賠理由充分，耗料增加比例屬實，最后，雙方達成協(xié)議，香港客商賠償12萬美元，并如期將賠款匯至我公司帳上。,本案是一個國際貨物買賣索賠的典型案例,在香港客戶產(chǎn)品質(zhì)量不符規(guī)定時，我方在索賠期內(nèi)及時提出索賠，有理有據(jù)，維護了我方的合法權益。,（一）爭議的含義 是指交易的一方認為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責任與義務而引起的糾紛。,一、爭議(Disputes),（二）爭議的種類,買賣雙方之間的爭議； 貿(mào)易商（出口方）于制造廠商之間的爭議； 出口商與銀行之間的爭議； 出口商與輪船公司間的糾紛； 出口商與航空公司之間的爭議； 出口商與保險公司的爭議。,（三）爭議產(chǎn)生的原因,

24、1、過失。雙方過失；單方過失。 2、故意。雙方故意；一方故意。 3、欺詐。 4、不可抗力或第三者的行為。,1、當事人自行解決 2、第三者調(diào)節(jié) 3、仲裁 4、訴訟,（四）解決爭議的途徑,（一）索（理）賠的含義,索賠是指受損的一方，根據(jù)合同或法律規(guī)定，向違約方提出賠償要求。,違約方對受損方所提賠償要求的受理與處理。,二、索賠,二、不同法律對違約行為的不同解釋,指買賣雙方之中，任何一方不履行合同規(guī)定的義務的行為。,1、英國法的規(guī)定違反要件和違反擔保,如：履約時間、貨物的品質(zhì)和數(shù)量等條款都屬于合同要件,若違反要件，受損方可解除合同并要求損害賠償，若違反擔保，則只可以要求損害賠償。,2、美國法的規(guī)定重大

25、違約和輕微違約,例如：履行時間略有延遲、交付的貨物數(shù)量和品質(zhì)與合同略有出入等，在此情況下，受損方可要求損害賠償,指由于債務人沒有履行合同或履行合同有缺陷致使債權人不能得到該項交易的主要利益。在此情況下，受損方可以解除合同并要求損害賠償。,3、公約的規(guī)定（第25條） 根本性違約和非根本性違約,若構成根本性違約，受損方可解除合同并提出損害賠償；反之則只能請求損害賠償。,4、我國合同法的規(guī)定,合同當事人一方遲延履行合同義務或其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當事人可以解除合同；當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合同期間內(nèi)仍未履行的，對方當事人可以提出解除合同。,三、買賣合同中的索賠條款,（一

26、）異議與索賠條款 索賠依據(jù) 索賠期限 索賠處理辦法及索賠金額,異議與索賠款、 罰金條款,法律依據(jù) 事實依據(jù),法定索賠期 約定索賠期,（1）貨物運抵目的港后天起算。（2）貨物運抵目的港卸至碼頭后天起算。（3）貨物運抵最終目的地后天起算。,案例分析：我公司以CFR條件對德國出口一批小五金工具。合同規(guī)定貨到目的港后30天內(nèi)檢驗，買方有權憑檢驗結果提出索賠。我公司按期發(fā)貨，德國客戶也按期憑單支付了貨款?？砂肽旰?，我公司收到德國客戶的索賠文件，上稱上述小五金工具有70已銹損，并附有德國某內(nèi)地一檢驗機構出具的檢驗證書。對德國客戶的索賠要求，我公司應如何處理？,分析如下：我方公司可以拒絕，超過了索賠期限。雙

27、方在合同中規(guī)定貨到目的港后30天內(nèi)檢驗。盡管這是一個買方復驗的期限，但實質(zhì)上是索賠的期限。而德國客戶卻在半年后方向我公司提出索賠，顯然其索賠是超過索賠的期限的，因此，按照有關法律，德國客戶也就喪失了向我方公司索賠權利。,（二）罰金或違約金條款,適用場合：一般適用于賣方延期交貨、買方延期接貨或延遲開立L/C、拖延付款等，并不以造成損失為前提，即違約金與實際損失是否存在及損失大小沒有關系。 我國合同法的規(guī)定P229,案例分析：我公司以CIF條件從美國進口一套設備，合同總價款為800萬美元。合同中規(guī)定，如果合同一方違約，另一方有權向違約方索賠，違約方需向對方支付1200萬美元的違約金。合同訂立后，我

28、公司遲遲收不到貨，因而影響到自己的生產(chǎn)、經(jīng)營。故此，我公司在索賠期內(nèi)向美方提出索賠，而美方卻向當?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟。在這種情況下，美國法院將如何判決？,分析如下：美國法院有可能判定合同中規(guī)定的違約金為罰金，并宣布對合同中規(guī)定的1200萬美元的違約規(guī)定不予承認。原因是：（l）美國屬英美系的同家，而英美系把違約金嚴格地區(qū)分為“罰金”和“預約賠償金”。認為前者是無效的，不可強制執(zhí)行；后者是有效的，可以強制執(zhí)行。至于二者之間怎樣區(qū)分，要以當事人訂立合同時的真實意圖而定。如果當事人的意圖是要懲戒或預防違約的發(fā)生，則違約金就是“罰金”；如果當事人是為減少將來計算違約損害的麻煩而規(guī)定的，即屬于“預約賠償金”。（

29、轉下頁）,（接上頁）（2）就本案例來講，由于合同中只簡單訂明如果一方違約，需向對方支付違約金，易讓人理解為這是為了預防違約而制定的。另外，合同中規(guī)定的違約金額較高，超出合同價款的一半，也易讓人理解為這筆違約金具有懲戒性質(zhì)，即為“罰金”。如果我方公司不能提供自己因賣方延遲交貨而遭受的損失與這1200萬美元的違約金大體一致的充足證明，法院就會因其過高而將此違約金判定為“罰金”而不予承認。,綜合案例分析,某貿(mào)易商以FOB價向國內(nèi)某廠訂購一批貨，在買賣合同中訂明如工廠未能于7月底以前交運，則工廠應賠付貨款5%的違約金，后因工廠交貨延遲5天，以致貿(mào)易商被其買方索賠為貨款的3%，請問：貿(mào)易商是否可依約向工

30、廠索賠？索賠5%還是3%？,案例分析：工廠延遲交貨，這種行為已經(jīng)違反了貿(mào)易商與工廠簽訂的合同，因合同中預先已就此種行為作出了賠付5%違約金的規(guī)定，所以貿(mào)易商完全可以依約向工廠索賠，因為合同是索賠的依據(jù)。貿(mào)易商在向工廠索賠時應索賠貨款的5%。因為他們之間的合同規(guī)定是5%，貿(mào)易商索賠金額，應依據(jù)他跟工廠的合約，而不受他與買方之間的約定的限制與影響。,（三）合同中的索賠條款示例,買方對貨物的任何異議必須于裝運貨物的船只到達提單指定目的港天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構出具的檢驗報告。 若賣方不能如期交貨，在賣方同意由付款行從議付貨款中扣除罰金的條件下，買方可同意延期交貨。但賣方須向買方支付不超

31、過延期交貨部分金額的5的罰金。罰金按照每7天收取延期交貨部分金額的0.5，不足7天按7天計算。如賣方未按合同規(guī)定的裝運期交貨，延期10周后，買方有權撤銷合同，并要求賣方支付上述延期交貨罰金。,案例分析：,某國公司以CIF漢堡出口食品1000箱，即期信用證付款，貨物裝運后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單，向銀行收妥貨款，貨到目的港后經(jīng)進口商復驗發(fā)現(xiàn)下列情況（1）該批貨物共有20個批號，抽查40箱，發(fā)現(xiàn)其中2個批號涉及200箱內(nèi)含沙門氏細菌超過進口國的標準；（2）收貨人只實收998箱，短少2箱；（3）有25箱貨物外表情況良好，但箱內(nèi)貨物共短少50公斤。請問以上三種情況，進口商分別應

32、該向那里索賠？,分析：,第（1）種情況因原裝貨物有內(nèi)在缺陷，應向賣方索賠；第（2）中情況應向承運人索賠。因承運人簽發(fā)清潔提單，在目的港應如數(shù)交足。第（3）中情況可以向保險公司索賠，屬于保險單責任范圍以內(nèi)。,導 讀 案 例,我國A公司與英國B公司成交果醬1500公噸，每公噸CFR倫敦348英鎊，總金額52.2萬英鎊，交貨期為當年5-9月。由于當時我方缺貨，只交了450公噸，其余1050公噸經(jīng)協(xié)商延長至下一年度內(nèi)交貨。次年，我國發(fā)生自然災害，于是我方以不可抗力為由，要求免除交貨責任。但對方拒絕，并稱該商品價格上漲，因我方未交貨已使其損失15萬英鎊，要求我方無償提供其他同類產(chǎn)品。我方不同意。于是B公

33、司向仲裁機構提出仲裁，稱我方不可抗力理由不充分。后經(jīng)調(diào)解，我方賠償對方4萬多英鎊結案。,四、不可抗力,不可抗力的含義 不可抗力的認定及范圍 不可抗力的處理原則 不可抗力的通知及證明 合同中的不可抗力條款,（一）不可抗力的含義,無法預見 無法預防 無法避免 無法克服,意外事件,適當變更合同 或解除合同,免責條款,（二）不可抗力的認定及范圍,不可抗力的認定,可確定性,時 間 性,無過失性,不可抗拒性,不可抗力的范圍,自然力事件,社會力事件,戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等,水災、火災、旱災、地震等,案例思考,我某進口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當我方派船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列

34、發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關閉蘇伊士運河。我方所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。,請問歐洲廠商的要求合理嗎？為什么？,歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定免責事項，對歐洲廠商提出的賠償要求，我方可不予理睬。,案例思考,某公司與外商訂立一份化工產(chǎn)品進口合同，訂約后由于該產(chǎn)品的國際市場價格上揚，外商虧本。于是他以不可抗力為由要求撤約。問：進口商應如何對待此問題？,分 析：外商的撤約要求不能成立。因為合同貨物的市價上揚

35、屬商業(yè)風險，不構成不可抗力事件。因此，我方應拒絕外商的撤約要求，催促對方按時發(fā)貨。,提 示,并非所有的自然原因或社會原因引起的意外事件都是不可抗力，如匯率變化、價格波動、怠工、設備故障、船期變更等就不屬于此范圍。,延遲履行合同,（三）不可抗力的處理原則,解除合同,案例思考,我方以CIF條件從意大利進口貨物一批，合同規(guī)定裝運期為10/11月份。10月20日，意大利政府公布一項條例，規(guī)定從11月1日起除非有特別許可證，否則禁止該貨物出口。 出口商因此以不可抗力為由向我方 提出解除合同。在此案中，意 大利出口商是否可以免 除其交貨義務？ 為什么？,意大利政府禁令并未達到使意大利商人完全不能裝運的地步

36、。實際上，如果意大利商人有誠意履約的話，從10月21日-31日期間完全可以設法裝運的。所以意大利商人以不可抗力事件為理由要求解約，是借故違約，我方應要求其按合同辦理。,分析,案例思考,某年，我國A公司與英國B公司成交小麥100公噸，每公噸CFRLondon400英鎊，總金額為40000英鎊，交貨期為當年5月-9月份。簽約后，A公司購貨地發(fā)生水災，于是A公司以不可抗力為由，要求免除交貨責任。但對方回電拒絕。,問題：A公司要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？,本例中，小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A公司無法要求免除交貨義務。,分析,四、不可抗力的通知,按照國際慣例

37、，當發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當事人要取得免責的權利，必須及時通知另一方，并在通知中提出處理的意見，對此，公約第79條第4款明確規(guī)定：,不履行義務的一方必須將障礙及其對他履行義務能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務的一方已知道或理應知道這一障礙后的一段合理時間內(nèi)，仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應負賠償責任。,案例思考,賣方A工廠與買方B工廠簽訂了一份原料買賣合同，合同規(guī)定6月份交貨。但5月10日A工廠失火，生產(chǎn)設備及倉庫全部燒毀。到7月1日，B未見來貨，便向A查詢并催促交貨。此時，A才把失火的情況通知B，并以不可抗力為由，要求撤銷合同。B由于急需原料生產(chǎn)，

38、于是立即從市場補進替代物。由于市場價格上漲，B為此多付了一筆貨款。,請問：B工廠在補進替代物后，能否要求A賠償差價損失？,五、不可抗力的證明,國際貿(mào)易中，當一方援引不可抗力要求免責時，必須向對方提交證明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。,國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構出具。,我國，由中國國際貿(mào)易促進委員會或設在口岸的分會出具。,不可抗力條款的訂立方法,概括式 列舉式 綜合式,五、 仲裁,仲裁的含義及特點 仲裁協(xié)議的形式和作用 仲裁機構 仲裁程序 合同中的仲裁程序,導讀案例,2000年5月14日，我國某進口公司與英國某公司簽訂兩份進口合同。共訂購貴金屬8000公噸，均以FOB價格條件成交，交

39、貨口岸由賣方選擇。成交后我方多次去電要求對方指定裝運港及通知貨物備妥待運日期，以便我方派船接運貨物，但由于市場價格上漲，英鎊貶值，對方一方面對我方要求避而不答，致使我方無法派船接貨，另一方面又要求我方提高貨價、推遲交貨期。我方不同意提價，但可以推遲交貨，并對交貨期作了調(diào)整。此后對方仍未執(zhí)行合同，遂發(fā)生了爭議。（轉下頁）,（接上頁）經(jīng)過兩年多的交涉，問題仍未解決，我方根據(jù)仲裁條款的規(guī)定，向中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁。仲裁庭裁決對方賠償我方差價損失569 600英鎊，并由賣方承擔仲裁費人民幣4萬元。由于此爭議長達兩年多我方才提出仲裁申請，在此期間賣方采取轉移財產(chǎn)、與母公司脫離關系等手法，宣告破產(chǎn)清理，并將剩下的幾萬英鎊財產(chǎn)提交破產(chǎn)清單，致使我方雖然獲勝，但已無法取得全部補償，而遭受巨大損失。,解決爭議的方式有哪些？,協(xié)商、調(diào)解、訴訟和仲裁,仲裁是解決商務糾紛的一種重要方式,（一）仲裁的含義及特點,仲裁是建立在雙方自愿的基礎上的 仲裁機構一般是民間性機構，不具有強制管轄權 仲裁庭審理案件一般不對外公開進行，裁決也不公開 仲裁裁決一般是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行,指買賣雙方在發(fā)生爭議之前或之后，簽訂書面協(xié)議，自愿將爭議提交雙方所同意的仲