第八章及第九章財產(chǎn)法律適用的一般制度及知識產(chǎn)權(quán)_第1頁
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文檔簡介

1、甲為英國人,乙為法國人,二人同屬一家英國公司,于1995年在英國結(jié)婚,之后,由于工作需要,兩人被派到中國某合資企業(yè)工作,兩年后獲得城區(qū)200平方米的房屋一套,1998年兩人關(guān)系破裂,并對該房屋的使用權(quán)產(chǎn)生爭議,訴至當?shù)厝嗣穹ㄔ海税盖閼?yīng)適用哪國法?日本一航空公司所有的一架波音727客機,飛行于日本與新加坡兩國之間,因日本該航空公司所欠中國某航空公司的債務(wù)到期無力償還,日本公司遂把這架飛機抵押給中國公司請求延期償還債務(wù),后來,雙方就該抵押權(quán)發(fā)生爭議。根據(jù)我國法律規(guī)定,該案應(yīng)適用哪國法?涉外物權(quán)的法律沖突的表現(xiàn)1.物權(quán)客體的范圍各國法律規(guī)定不一樣;2.各國對于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的劃分規(guī)定不一樣;3.物權(quán)

2、取得、轉(zhuǎn)移、變更、消滅的條件不一樣;4.各國關(guān)于物權(quán)種類及內(nèi)容規(guī)定的不一樣;5.物權(quán)的保護方法也不一樣。物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展產(chǎn)生: 不動產(chǎn)物權(quán):物之所在地法巴托魯斯 動產(chǎn)物權(quán):當事人屬人法對于不動產(chǎn)物權(quán)問題適用物之所在地法原則逐漸得到各國立法的普遍肯定。動產(chǎn)物權(quán)的法律適用規(guī)則的演變過程動產(chǎn)物權(quán)的法律適用規(guī)則的演變過程1.動產(chǎn)隨人、動產(chǎn)附骨、動產(chǎn)無場所:動產(chǎn)物權(quán)適用所有人或占有人的住所地法解決。2.19世紀,“動產(chǎn)隨人”已不能適應(yīng)實際的需要。3.19世紀末,許多國家漸漸在立法和實踐中拋棄了“動產(chǎn)隨人”原則,而轉(zhuǎn)向動產(chǎn)與不動產(chǎn)皆依物之所在地法。物權(quán)關(guān)系適用物之所

3、在地法的依據(jù)物權(quán)關(guān)系適用物之所在地法的依據(jù)w 1 1主權(quán)說主權(quán)說w 2 2法律關(guān)系本座說法律關(guān)系本座說w 3 3利益需要說利益需要說w 4. 4. 方便說與控制說方便說與控制說對上述學(xué)說的具體分析對上述學(xué)說的具體分析1.一個國家根據(jù)其屬地優(yōu)越權(quán)原則對本國境內(nèi)的物享有支配的權(quán)利;2.物之所在地法的適用有利于判決的承認與執(zhí)行;3.法律適用具有統(tǒng)一性與穩(wěn)定性;4.由于物權(quán)的取得尤其是不動產(chǎn)的取得往往需要登記,適用物質(zhì)所在地法既合理又方便;5.物之所在地法對于物權(quán)權(quán)利人能夠提供有效的保護。物之所在地的確定方法物之所在地的確定方法不動產(chǎn)的物之所在地:其物理所在地;動產(chǎn)的物之所在地:1.有體動產(chǎn):其物理所

4、在地;2.無體動產(chǎn):該項財產(chǎn)能被有效追索或執(zhí)行的地方物之所在地法的適用范圍物之所在地法的適用范圍 (1 1)適用于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分;)適用于動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分; (2 2)決定物權(quán)客體的范圍;)決定物權(quán)客體的范圍; (3 3)物權(quán)的種類和內(nèi)容;)物權(quán)的種類和內(nèi)容; (4 4)物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的)物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件;條件; (5 5)物權(quán)的保護方法;)物權(quán)的保護方法;物之所在地法適用的例外物之所在地法適用的例外1.1.運送中的物品的物權(quán)關(guān)系的法律適用:運送中的物品的物權(quán)關(guān)系的法律適用:(1 1)適用送達地法;)適用送達地法;(2 2)適用發(fā)送地法;)適用發(fā)送地法;(

5、3 3)適用所有人屬人法;)適用所有人屬人法;(4 4)運送中的物品因故導(dǎo)致暫時停運,或長期滯留某)運送中的物品因故導(dǎo)致暫時停運,或長期滯留某地,該物品的買賣和抵押也可適用該物品的現(xiàn)實所在地法。地,該物品的買賣和抵押也可適用該物品的現(xiàn)實所在地法。2.船舶、飛行器等運輸工具的物權(quán)關(guān)系的法律適用:一般主張適用該運輸工具的登記注冊地法或旗國法或標志國法。3.外國法人終止或解散時有關(guān)物權(quán)關(guān)系的法律適用:(1)外國法人自行終止或被其所屬國解散時,其財產(chǎn)的清理和清理后的歸屬問題不應(yīng)適用物之所在地法,而應(yīng)依其屬人法解決;(2)外國法人在內(nèi)國因違反內(nèi)國的法律而被內(nèi)國取締時,該外國法人的財產(chǎn)的處理就應(yīng)適用東道國

6、法或物之所在地法。4.4.遺產(chǎn)繼承的法律適用:遺產(chǎn)繼承的法律適用:單一制:不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn),法律適用被繼承人單一制:不區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn),法律適用被繼承人 的屬人法;的屬人法;區(qū)別制:區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn);動產(chǎn)適用被繼承人死區(qū)別制:區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn);動產(chǎn)適用被繼承人死 亡時的屬人法;不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。亡時的屬人法;不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。5.無主土地上的物的物權(quán):占有者(先占者)屬人法6.國家財產(chǎn):該財產(chǎn)所屬國家的法律。我國關(guān)于物權(quán)法律適用的規(guī)定三、國有化問題三、國有化問題 (一)國有化的概念(一)國有化的概念 國有化國有化(Nationalization)(Nationalizatio

7、n)廣義:廣義: 是指國家通過有關(guān)是指國家通過有關(guān)法令對原屬私人(包括內(nèi)外國自然人和法人)所有的某法令對原屬私人(包括內(nèi)外國自然人和法人)所有的某些財產(chǎn)或某項財產(chǎn),進行沒收或征用的一種法令措施。些財產(chǎn)或某項財產(chǎn),進行沒收或征用的一種法令措施。狹義:僅指對國內(nèi)外自然人或法人所有的財產(chǎn)通過沒收狹義:僅指對國內(nèi)外自然人或法人所有的財產(chǎn)通過沒收而使之成為國有財產(chǎn)的一種情況。而使之成為國有財產(chǎn)的一種情況。(二)相似概念的區(qū)分:(二)相似概念的區(qū)分:1.1.征用:政府在緊急情況下為了公共利益而在一定期限征用:政府在緊急情況下為了公共利益而在一定期限內(nèi)對私人財產(chǎn)予以征收使用。內(nèi)對私人財產(chǎn)予以征收使用。2.2

8、.沒收:政府將私人財產(chǎn)永遠收為公有,不給任何補償沒收:政府將私人財產(chǎn)永遠收為公有,不給任何補償?shù)拇胧?。的措施?.3.征收:政府為了國家的需要依法將私人的財物或企業(yè)征收:政府為了國家的需要依法將私人的財物或企業(yè)收歸國有,政府將給予補償,也可能不給補償。收歸國有,政府將給予補償,也可能不給補償。國有化產(chǎn)生的原因及背景國有化產(chǎn)生的原因及背景1.自由競爭資本主義時期:矯正市場失靈的一種手段斯蒂格利茨:“面對市場失靈,政府可以干脆由自己負起責(zé)任來”2.壟斷資本主義時期:國家職能不斷強化。法國唯物主義者:愛爾維修英國功利主義法學(xué)家:邊沁 強調(diào)對個人利益的限制美國社會法學(xué)家:羅斯科龐德 3.二次世界大戰(zhàn)后

9、:保存資本主義制度的前提下有條件的對私有經(jīng)濟實行國有化,提高資源配置效率。西方國家國有化的途徑西方國家國有化的途徑一.對在戰(zhàn)爭期間同敵人合作的私人資本家的企業(yè)實行無償沒收政策,使其改變?yōu)閲衅髽I(yè)(帶有刑罰性質(zhì))二.國家通過贖買政策,向一部分私人資本家支付高額贖金把私人企業(yè)改為國有企業(yè)。三。國家實行參股政策,向一些私人企業(yè)參股,把私人企業(yè)改造為國私混合所有的合營企業(yè)。國有化法令對本國人在外國的財產(chǎn)的效力國有化法令對本國人在外國的財產(chǎn)的效力1.通過沒收手段實行國有化沒有補償,具有刑罰性質(zhì),對位于外國的財產(chǎn)不發(fā)生效力。2.征用有補償屬于民事行為,具有域外效力。國有化法令對外國人在本國的財產(chǎn)的效力和補

10、償國有化法令對外國人在本國的財產(chǎn)的效力和補償關(guān)于國有化法令或措施對外國人在本國境內(nèi)的財產(chǎn)和效力。關(guān)于國有化法令或措施對外國人在本國境內(nèi)的財產(chǎn)和效力。 對于補償問題,各國做法不同,歸結(jié)起來大致有三對于補償問題,各國做法不同,歸結(jié)起來大致有三種:種: (1 1)不予補償;()不予補償;(2 2)給予)給予“充分、有效、及時充分、有效、及時”的補的補償;(赫爾準則,以私有財產(chǎn)不可侵犯為基礎(chǔ),以保護償;(赫爾準則,以私有財產(chǎn)不可侵犯為基礎(chǔ),以保護既得權(quán)和反對不當?shù)美麨榉梢罁?jù)。)既得權(quán)和反對不當?shù)美麨榉梢罁?jù)。)(3 3)給予)給予“適當、合理適當、合理”的補償。適當、合理的補償已的補償。適當、合理的

11、補償已被一系列國際文件和國際實踐所確認,逐漸成為各國普被一系列國際文件和國際實踐所確認,逐漸成為各國普遍接受的一項國際法原則遍接受的一項國際法原則。 我國關(guān)于國有化問題的立場和實踐我國關(guān)于國有化問題的立場和實踐我國對外國投資者的財產(chǎn)一般不征收、征用,更不會我國對外國投資者的財產(chǎn)一般不征收、征用,更不會進行大規(guī)模的國有化,即使在將來非常特殊的情況下,進行大規(guī)模的國有化,即使在將來非常特殊的情況下,確有必要征收、征用或國有化時,亦會給予外國投資確有必要征收、征用或國有化時,亦會給予外國投資者合理的、不低于原財產(chǎn)價值的補償。我國政府的上者合理的、不低于原財產(chǎn)價值的補償。我國政府的上述立場不但在我國的

12、國內(nèi)立法,而且在我國簽訂的雙述立場不但在我國的國內(nèi)立法,而且在我國簽訂的雙邊投資保護協(xié)定中都有規(guī)定。邊投資保護協(xié)定中都有規(guī)定。信托的概念及其特點概念:委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人,受托人依信托文件所定,為受益人或特定目的而管理或處分信托財產(chǎn)的法律制度。特點:1.財產(chǎn)構(gòu)成獨立的資金,而不是受托人財產(chǎn)的一部分。2.信托財產(chǎn)的所有權(quán)是以受托人的名義,受托人對受托財產(chǎn)享有“法律上的所有權(quán)”而不是一般意義上的受托管理權(quán)3.受托人就其所負責(zé)任方面,有權(quán)利和責(zé)任按照信托條款或法律規(guī)定的特別義務(wù),管理,使用或處置財產(chǎn)。信托的起源與發(fā)展1.信托作為一種觀念一種行為最早的淵源公元前2548年,古埃及的尼羅河畔,有人

13、以遺囑方式委托他人處理財產(chǎn)并使繼承人受益的做法是世界上最早的信托行為。2.信托作為一種法律制度起源于中世紀的英國用益制度(Use)現(xiàn)代信托制度的最早雛形。1925年英國頒布財產(chǎn)法將原來的用益權(quán)制度融入到了現(xiàn)代信托制度中統(tǒng)稱為Trust。英國著名法律史學(xué)家梅特蘭(F.A.Maitland)指出:“如果有人要問,英國人在法學(xué)領(lǐng)域取得的最偉大、最獨特的成就是什么?那就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展起來的信托理念,我相信再沒有比這更好的答案了。這不是因為信托體現(xiàn)了基本的道德原則,而是因為它的靈活性,它是一種具有極大彈性和普遍性的制度?!?.信托的發(fā)展:18世紀工業(yè)革命后,隨著英國的殖民擴張,信托制度也進入到了殖民地

14、國家或地區(qū)。20世紀以后,大陸法系國家紛紛承認這種制度。信托制度法律沖突的具體表現(xiàn)甲國的委托人將其在乙國的財產(chǎn)委托給在丙國的受托人,而受益人卻在丁國。一,對于信托中的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓問題。二,對于信托成立的方式問題。三,關(guān)于信托財產(chǎn)的范圍問題。四,對于信托當事人的能力問題。關(guān)于信托的法律適用及其承認的公約海牙信托公約共5章32條,內(nèi)容包括,公約的適用范圍、信托的準據(jù)法、對信托的承認、一般條款及最后條款。一,適用范圍調(diào)整信托準據(jù)法的確定及信托的承認。二,信托的準據(jù)法(第二章:第6條第10條)(一)當事人意思自治原則(第6條)信托受委托人選擇的法律支配,而且選擇應(yīng)是明示或默示指定的。但是如果委托人所選擇

15、的國家的法律中不存在信托制度,委托人的選擇無效。(二)實行最密切聯(lián)系原則(第7條)如果適用法律未經(jīng)選擇或選擇無效,信托應(yīng)依與之有最密切聯(lián)系的法律。應(yīng)特別考慮以下因素:1.財產(chǎn)授予人指定的財產(chǎn)管理地;2.信托財產(chǎn)所在地3.受托人的居所或營業(yè)所所在地4.信托的目的及其目的的實施地。(三)適用分割原則(第9條)信托的某一可分割事項,特別是管理事項,可依不同的法律。信托的承認(第三章第11條第14條)符合上述標準所選定的國家的法律設(shè)定的信托,締約國應(yīng)該承認它的信托效力。信托承認的內(nèi)容:受托人個人的債權(quán)人不得請求以受托財產(chǎn)清償債務(wù);受托財產(chǎn)不構(gòu)成受托人無力還債或破產(chǎn)時的清算財產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)的法律特點知識產(chǎn)

16、權(quán)的法律特點1.知識產(chǎn)權(quán)的客體是智力成果,是無體財產(chǎn)權(quán);2.知識產(chǎn)權(quán)的主體客體及內(nèi)容都必須經(jīng)由法律的確認;3.知識產(chǎn)權(quán)具有專有性;4.知識產(chǎn)權(quán)具有地域性;5.知識產(chǎn)權(quán)具有時間性;知識產(chǎn)權(quán)法律沖突產(chǎn)生原因及表現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法律沖突產(chǎn)生原因及表現(xiàn)1.各國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律對各種知識產(chǎn)權(quán)在取得、行使、保護范圍和保護期限等方面有不同立法規(guī)定。2.雖然很多的公約都要求締約國相互給予對方自然人、法人以國民待遇,但國民待遇要受“獨立原則”的制約。3.即使是國際條約之間,也有沖突現(xiàn)象。4.知識產(chǎn)權(quán)具有地域性這一特點被一些國際公約及國內(nèi)立法有所改變。歐洲專利,荷比盧三國集團專利知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)立、內(nèi)容、效力和保護的法律適用知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)立、內(nèi)容、效力和保護的法律適用1.權(quán)利原始取得國法律(來源國法律說);具體表現(xiàn)

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